英吉利民族国家精神中与英国刑法的特性.doc

英吉利民族国家精神与英国刑法的特性 关键词: 民族国家精神 特征 英国刑法 内容提要: 民族国家精神是 法律 的内在影响力量。英吉利民族精神中的重实践轻理论、讲实效斥原则、尚经验贬逻辑等特征, 对英国刑法的 发展 有巨大影响, 使得英国刑法具有实践性、功利性、保守性、模糊性、灵活性等特征。 中国 刑法发展可以借鉴英国刑法中的一些制度, 同时, 研究、挖掘我国的民族精神也尤为重要。 一、民族国家精神对法律特性的影响 我国刑法学界普及的外语是 英语 , 而刑法比较研究则多局限于非英语的欧陆国家之间。所谓“日本抄德国、 台湾 抄日本、大陆抄台湾”,言下之意是: 英美刑法与我国刑法体系实在两不相及, 差异之大不言而明: 制定法与判例法之别; 法典与单行法之别; 罪行法定与自由心证原则之别; 审问与对抗程序之别等。笔者在此姑且不论以法系之别代替部门法比较的逻辑是否合宜, 就以同一法系所归纳的诸多“特征”而言, 其方法及意义都值得怀疑, 这种比较方法(因比较单位太大) 用大而化之的几对抽象名词掩盖了各国法律丰富多彩, 独具特色的一面。其实德国刑法不同于意大利、法国刑法; 英国刑法不同于美国、澳洲刑法。没有任何国家的刑法制度是放之四海而皆准的绝对精神, 但当前的现状却是留学或出访某国的学者往往将此国作为刑事法治的范本, 不遗余力乃至于饥不择食地改造中国“落后”的刑法。难怪, 真正深刻批判“文化帝国主义”的, 不是受“侵略”的发展中国家, 而是“侵略国”中的少数学者[ 1 ]。结果对某一具体的刑法问题就是依各自所熟悉的某国刑法规定来引证, 各执一词, 只能让人丈二和尚摸不着头脑。这些分析难以令人信服, 笔者认为原因在于比较研究局限在法律规范上, 而没有深入到各国民族精神的层面。 现实问题与刑法规范都只是相对表面化的影响因素, 犹如浮在水面上的冰山一角, 而潜在水面下的则是最为有力、最稳定的民族精神。它平时不可见, 但却是无法忽视其存在的由 历史 沉淀下来的精神潜流。如果忽视其存在, 它将会以其深层的力量击毁漂移过来的“铁达尼克号”法律神话——无论它在逻辑上, 理智中构造得多么完美、坚固。黑格尔指出:“只有这种民族精神的具体精神, 推动那个民族一切行动和方向。它专事实现自己, 满足自己, 因为它要的是自身的生产。”[ 2 ]75著名历史法学学者萨维尼指出: 法律不是立法者专断刻意制造出的东西, 法律的真正源泉乃是普遍的信念、习惯和“民族的共同意识”。法律就像一个民族的语言、举止一样是由一个民族的特性, 亦即“民族精神”决定的[ 3 ]。法律不是孤立存在的, 而是民族精神力量的发散, 是整个民族生活中的一种功能。 二、英吉利民族国家精神的特征 萨特曾称马克思主义是我们“不可超越的时代 哲学 ”。在笔者看来其原因就在于其吸收了三大民族精神的精华: 英国( 政治 经济 学) 的功利、实践精神; 德国(哲学) 的深刻的思辨精神;法国(空想社会主义) 的理想、激进精神。分析三国民族特性, 德国居中, 英法两国居于两个极端。从种族而言, 英德近血(日尔曼民族) , 然而从地缘上看, 德法近缘, 因此文化上更为趋同,当德、法等国的文化台风相互影响, 刮遍欧陆,再越过英吉利海峡的时候, 剩下来的不过是一阵无定向的和风[ 4 ]。为了突出英国的民族精神特性, 我们不妨将英法两个极端相比。 英国人具有一种强烈的实践精神, 就像其俗称——约翰牛(JOHN BULL ) 一样[ 5 ] , 约翰牛一旦行动起来, 就具有超出所有逻辑表达的实践精神, 是个不折不扣地讲实际的实干家, 在英国人心中一个二流将军抵得上十个莎翁。英国人的自由之根在于行动与实践, 而法国人的自由在于学问与理论。正如英国历史学家卡莱尔所说: 英国是一匹沉默的战马, 他的史诗写在足迹中, 而法国则是有学问的狗自由的狂吠, 他们谈论不休; 尽管法国人有无数理论上的陈词滥调, 但是在英国人那里只有深刻的实践[ 6 ]。 实践精神使英国人崇尚经验, 关于理性与经验, 英国经济学家哈耶克说: 理性是有限的,唯理主义者的漂亮计划只是“笼而统之的幻想”[ 7 ]18。世纪英国哲学家贝克莱说:“存在就是被感知”, 英国人将理性派视作蜘蛛, 闭目塞听,从自身理智的玄想中抽出种种教条和学说, 法国哲学家笛卡尔则说:“我思故我在。”法国人则将经验推上理性的法庭受审, 用怀疑这把利剑刺破经验的罪恶和欺骗性。法国人将阿波罗神庙的格言“认识你自己”当作福音。英国人则说,最好是先“认识你能够做些什么”。13 世纪的英国神学家罗吉尔培根说:“经验和实践是知识之源”。16 世纪的英国哲学家弗兰西斯培根则将实践与经验上升为认识论的基本原则。[ 8 ] 这种实践精神与经验主义使得英国人尤为关注实效与利益。正如丘吉尔