第一章国际私法概论精选.pptxVIP

第一章 国际私法概论 ;目录;引导案例;第一节 国际私法的调整对象 ;?《民法通则意见》第178条规定：“凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。”【已失效！】 ?民事诉讼法§265规定：“因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。” ;?《涉外民法解释（一）》第1条规定：民事关系具有下列情形之一的，人民法院可以认定为涉外民事关系： （1）当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人； （2）当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外； （3）标的物在中华人民共和国领域外； （4）产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外； （5）可以认定为涉外民事关系的其他情形。 ?另参见《民事诉讼法解释》第522条。;1当事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业或组织 2当事人一方或双方的住所地、经常居所地、现在居所地或营业地（、代表机构）在国外 ?CISG§1(1)规定：本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同 3设立、变更、终止的法律事实发生在外国;4标的物在外国 5当事人书面协议选择管辖法院的 ?海事诉讼特别程序法§8规定：“海事纠纷的当事人都是外国人、无国籍人、外国企业或者组织，当事人书面协议选择中华人民共和国海事法院管辖的，即使与纠纷有实际联系的地点不在中华人民共和国领域内，中华人民共和国海事法院对该纠纷也具有管辖权。” ;【实例】荷兰商业银行上海分行诉苏州工业园区壳牌燃气有限公司担保合同偿付纠纷案（江苏省高级人民法院民事判决书（2000）苏经初字第1号） 问题：外国银行分行与中国法人间的合同是否为涉外合同？外行分行是否为诉讼当事人？ ;二、涉外民事法律冲突 （一）意义 对于同一民事关系，由于所涉各国法律不同且都可能对它适用而产生的法律适用上的冲突。 （二）特点 1积极冲突 对于同一民事关系，如果有关的法律规定不同，而竞相调整该关系，就是积极的法律冲突。 2空间冲突（interspatial conflict） 空间冲突就是不同地区（国家）之间的法律冲突 3平面冲突 平面冲突是指处于同一层次、同等地位的法律之间的冲突 ;（三）产生原因 1内国承认外国人在本国的民事地位 平等的；有条件的；相互的 2各国之间存在经贸往来 大量的；正常的 3内外国的民事法律规定不同 4内国在一定条件下承认外国民法在本国的域外效力（extraterritorial effect） 5内外国法律是平等的和相互独立的（各主权国家的司法权独立） ;三、涉外民事法律冲突的解决途径 【导论】若仔细审视历史记录，不难发现法律选择的基本方法大抵可三分如下： （1）创制直接支配跨国交易的法律规则（实体法方法）；“国际统一实体规范”（rules of uniform substantive law） （2）对可能适用的本地法律规则作出属人效力范围与属地效力范围的划分（单边主义方法unilateralism）； （3）将法律选择规则置于跨国交易与法律体系之间（多边主义方法multilateralism）。“冲突规范”（conflict rules） 自中世纪以来，以上三种方法就并存于世。 ;（一）通过国际统一实体规范解决（避免法律冲突） 不足： 1适用范围有限 多出现在经贸、投资、知识产权领域。在继承、婚姻等有人身性质的法律领域，因各国历史传统和风俗习惯的不同，很难形成统一实体法。 2通常只能调整某种涉外民事关系的一些方面 例如，CISG§7(2)规定：“凡本公约未明确解决的属于本公约范围的问题，应按照本公约所依据的一般原则来解决，在没有一般原则的情况下，则应按照国际私法规定适用的法律来解决。” ;3约束的国家有限 4缔约国声明保留 5某些统一实体法条约的适用具有任意性，即当事人可以不受约束。 ?CISG§6规定：“双方当事人可以不适用本公约，或在第十二条的条件下，减损本公约的任何规定或改变其效力。” ;（二）通过冲突规范来指定实体法（间接调整） 具体而论，通过两种途径：一是适用国内冲突法解决法律冲突；二是通过国际冲突法，即一国缔结或参加的国际统一冲突