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商法总论 前言 商法的地位 ——六大立法支柱之一 商法的内容 ——五大法律内容 商法的作用 ——与其他部门法共同调整 学习商法的方法 第一章 商法概述 第一节 商法的概念及特征 一、商法的概念 （一）何谓“商” 经济学上的理解——从事媒介活动 法律学上的理解——固有商、辅助商、第三种商、第四种商 现代社会各国对“商”的看法 （二）何谓“商事” 广义与狭义之分 狭义意义上的商事，为何仅包括五个法律方面？ 商法的历史沿革 大陆法系国家商法沿革 ·法国 ·德国 ·日本 英美法系 （三）何谓“商法” －－形式意义上与实质意义上之分 评判民商分立与民商合一 民商分立制 民商合一制 二、商法的特征 （一）技术性 （二）营利性 （三）国际性 （四）公法性 （五）外观性 第二节 商法的调整对象与渊源 一、商法的调整对象 （一）媒介说 （二）商色彩说 （三）企业法说 结论：商法的调整对象应该理解为：特定的人将一定的资产用来从事营利性的活动，在该活动中所发生的特定社会关系。 二、商法与相邻部门法的关系 （一）与民法的关系 （二）与经济法的关系 三、商法的渊源 （一）制定法 （二）商习惯 （三）特别条例 （四）判例及法理 第三节 商法的基本原则 一、基本原则的作用 二、原则确定的依据 －－规避商业风险 三、基本原则 （一）商事主体严格法定原则 商事主体类型严格法定 商事主体内容法定 （二）促进商事交易效率，协调商事交易公平 公平与效率，相互之间的关系； 具体表现： 1、交易方式（格式）和交易客体的定型化； 2、短期时效主义； 3、外观主义。 （三）保障商事交易安全，协调商事交易自由 安全与自由的关系 具体表现： 1、干预主义； 2、登记与公示主义； 3、严格责任主义。 （四）保障商事主体的利益，协调社会公共利益 个人利益与社会利益的协调 具体表现： 1、对相关社会集团的社会利益； 2、保护生态环境的责任； 3、保护消费者利益。 第二章 商事主体 第一节 商事主体概述及特征 一、商事主体的概念 （一）三种不同的立法体例 客观主义： 西班牙商法典第一条：本法典所谓的商人是指：1、具有合法的经商能力，并惯常从事商业活动的个人2、依本法典设立的工商业公司。 主观主义： 德国商法典第一条：本法典所称的商人是指经营营业的人。 第二条：企业主有权依关于商人商号登记的规定促成登记，但无此义务。 第三条：农林业经营者可以但不是必须进行登记（自由登记商人） 3、折中主义： 日本商法典第四条：本法所称商人，指以自己名义，以实施商行为为业者。依店铺或其他类似设施，以出卖物品为业者，或经营矿业者，虽不以实施商行为为业，也视为商人。 用民法中有关主体的一系列原理，无法解释现有法律上对商事主体的认定 （权利能力、意思能力、行为能力、责任能力） 问题：商事主体与民事主体是否存在重叠现象？ 个体工商户表现形式的问题？ 结论：依登记从事商事活动的人。 二）特征： 作为商法的主体，商事主体具有不同于民事主体的特征。为保障商事主体的公示性和规范性，概括来说，各国通过一系列具体的规则，确定商事主体具有以下三方面的特征： 1、商事主体通过商业登记程序，取得商法上的主体资格，即特定范围内的商事权利能力和行为能力。履行登记程序之后，该组织或个人方可成为商事主体，并以此作为国家对商事主体进行税收和工商管理的基础。对金融、证券等行业的商事主体的设立，多数国家还另设有特许的审批程序。 2、商事主体是从事营利性营业的主体。商事主体只有具备三项条件（实质性条件），并履行商业登记程序之后，才能成为商法上的商人，即在进行商业登记的基础上，该组织才能持续性的从事特定的营利性营业，取得商事主体资格，并以商事主体的名义，在商事活动中享有权利，承担义务和责任。因此，商事主体实质性标准和商业登记程序二者的结合，才能成为商事主体，从逻辑上说，商业登记在前。 3、商事主体是商法上的商事权利的享有者和商事义务和责任的承担者。符合法律规定的条件和程序，商事主体即可以自己的名义在登记的范围内从事商事活动，独立地享有权利和承担义务，并以其特定的财产承担责任。不能以自己的名义从事的商事活动的人，只能是商业辅助人。 第二节 商事主体的分类 （一）法定商人、注册商人、任意商人 （二）大商人与小商人 （三）商个人、商合伙与商法人 （四）我国对商事主体的分类 第三节 商事主体的责