第二章法的渊源、效力.pptVIP

第二章 法的渊源和效力 第一节 法的渊源 一、法的渊源含义 人们在多种意义上使用法的渊源一词： 1、法的实质渊源（法的经济根源），指法的终极来源，亦即法 的内容导源、派生于何处，发生原因为何；即法律内容的最终的决 定力量。 2、法的效力渊源，指法产生于国家立法机关还是其他主体。 3、法的历史渊源，指引起特定法律制度、原则和规则产生的历史事件和行为，如罗马法的历史渊源是《十二铜表法》。 4、 法的材料渊源，指构成法的内容的材料来源，是先前法、外国法，还是政策、习惯、道德、典章等。 其他，如法的理论渊源、法的文件渊源等等。 二、法的渊源的不同角度区分 1、正式意义上渊源和非正式意义上渊源。 正式意义上渊源，通常指在官方法律文件中以条文形式明确体现出来的渊源，如宪法、法律、法规等。 非正式意义上渊源，是指具有一定法律意义的准则和观念，如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮和习惯法等。 2、实质意义上渊源和形式意义上的渊源。 实质意义上的渊源，指法的终极来源，亦即法的内容导源、派生于何处，发生原因为何；通常即指法的经济根源，即统治阶级赖以生存的物质生活条件中的生产方式。另解，指法律取得真实而非效力的渊源（说明法的真实存在）如习惯等。 形式意义上的法的渊源，指一定的国家机关依照法定职权和程序制定或认可的具有不同法律效力和地位的法的不同表现形式。另解，指法律取得法律力量和效力的来源，如体现国家意志的法律或法院判决。 此外，有直接意义和间接意义上的法的渊源（划分与上面两类大致相同。 三、法律渊源的一般解释 2、法的渊源涉及两个主要问题 （1）什么机关在什么领域可以用什么方式创制法律规范。 （2）不同表现形式的法律规范之间的关系怎样——“效力等级”问题。 四、当代中国法的渊源 主要是成文法，也有习惯法。 1、宪法 2、法律（基本法律、基本法律以外的法律） 3、行政法规 4、地方性法规 5、自治法规和单行条例 6、行政规章（部门规章、政府规章） 7、国际条约 8、其他渊源 问题：部委规章与地方法规及地方规章的冲突 这个问题在司法实践中相当突出。为此，最高人民法院2004年5月18日开了个关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会，并形成会议纪要。 《立法法》第八十六条 地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决： (二)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决； (三)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。 五、规范性法律文件的规范化和系统化 规范性法律文件 规范性法律文件的规范化 规范性法律文件系统化 1、法律汇编 2、法律编纂（法典编纂） 04年司考试题 5、对法律汇编与法典编纂之间区别的理解，可以有多种角度。下列哪一表述准确地揭示了二者之间的区别？ A．法律汇编既可以由个人进行，也可以由社会团体乃至国家机关进行；法典编纂只能由国家立法、执法和司法机关进行 B．法律汇编是为了形成新的统一的规范性法律文件；法典编纂是将不同时代的法典汇编成册 C．法律汇编可以按年代、发布机关及涉及社会关系内容的不同，适当地对汇编的法律进行改变；法典编纂不能改变原来法律规范的内容 D．法律汇编不属于国家机关的立法活动；法典编纂是一种在清理已有立法文件基础上的立法活动 第二节 法的效力 法的效力，也称法律效力，通常有广义狭义两种理解。从广义上说，是法对其所指向的人们的法律强制力或法律约束力的统称。在不同场合下具体可以包括以下四种情况： 第一是法律效力范围，指规范性法律文件的生效范围或适用范围，也就是约束力的时空范围。 第二是效力等级，指规范性法律文件的效力的不同级别。例如宪法的效力高于其他一切规范性法律文件和非规范性法律文件。 第三是非规范性法律文件的效力或约束力。例如法院判决书生效即指其对当事人产生约束力或强制力。 第四是法律行为的合法性和有效性，指法律行为的约束力。 狭义的法律效力，是指法律的生效范围或适用范围，即法律对什么人、在什么地方和在什么时间适用的效力。即： （一）对象效力 （二）法的空间效力 （三）法的时间效力 英国人在中国贩毒被判死刑 　 2009-10-16 　 来源：新华网 英国人阿克毛·沙伊克因在中国贩毒，近日被中国的法院终审判处死刑。如果被执行枪决，他将成为第一个在中国被判死刑的英国人