讲义5(冲突规范与准据法第9节).pptVIP

第九节 适用冲突规范的一般制度 [教学基本内容] 一、识别 （一）识别的概念（理解） （二）识别内容（理解） （三）识别冲突（理解） 1、识别冲突的含义 2、识别冲突产生的原因 （四）解决识别冲突的方法（重点） （五）我国的做法　 （理解） 二、反致 （一）反致的概念（理解） （二）狭义的反致（重点） （三）转致（重点） （四）间接反致 （重点） （五）外国法院说 （重点） （六）反致产生的原因和条件 （理解） （七）反致的理论与实践　　　（理解） （八）我国的反致制度（重点） 三、法律规避 （一）含义（理解） （二）法律规避的构成要件 （理解） （三）法律规避的性质（理解） （四）法律规避的效力 （重点） （五）关于法律规避制度，我国立法未做明确规定（重点） 在确定涉外民事法律关系的准据法时，一般应考虑识别、反致、先决问题、法律规避、外国法内容的查明以及公共秩序保留等问题。 一、识别 【案例学习】 新加坡人房屋买卖案例的识别过程（集体学习） ..\..\资料夹\冲突规范与准据法部分\新加坡人任锌烈诉李煨芳房屋买卖案.doc 理查德遗产处分案例的识别过程（独立思考） ..\..\资料夹\冲突规范与准据法部分\理查德遗嘱处分的不动产纠纷案.doc （一）识别的概念（理解） P107 国际私法上的识别是指依据一定的法律制度，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，并对有关的冲突规范所使用的法律名词进行解释，从而确定应适用哪一类冲突规范去援引准据法的认识过程。　　 （二）识别内容（理解） P107 ①对涉外民事案件所涉及的事实或问题进行定性或分类，并将其归入特定的法律范踌 ②对冲突规范本身某些方面进行识别，即对冲突规范在“范围”或“连接点”上所使用的名词术语进行解释 （三）识别冲突（理解） 　　 1、识别冲突的含义 识别冲突是指法院在处理涉外民事争议时，由于各国法律对同一“事实构成”作出不同的分类，或对冲突规范的范围中同一法律概念赋予不同的内涵，采用不同国家的法律观念进行识别就会适用不同的冲突规范，最终导致适用不同准据法的过程。 P108 2、识别冲突产生的原因 P108 ① 对于同一事实，不同国家的法律赋予它不同的法律性质 P108 例如，关于未达一定年龄的人结婚需要 父母同意的问题，法国将此识别为婚姻能力 问题，美国则视之为婚姻形式问题。依法国 法进行识别，应援用当事人的属人法来判定 其有无结婚能力。而依美国法进行识别，则 应适用婚姻举行地法。 ②不同国家的法律把具有相同内容的法律问题划分到不同的法律部门中 例如，关于时效问题，一些国家的法律将其划分到实体法范畴，而另一些国家则将其划分到程序法范畴。如果属程序法问题，就只能适用法院地法；如果属于实体法问题，则需依各种不同性质的法律关系另行确定准据法。 Societe de Prayon v. Koppel案 英国法院1933年受理的普拉扬诉柯伯案就是这方面的典型例子。该案为一个以德国法为准据法的合同，已过德国法规定的时效期限，但未过英国法规定的时效期限。一方当事人在英国法院提起诉讼。依德国法进行识别，时效问题属于实体法范畴，因而适用合同的准据法----德国法。由于时效已过，当事人的实体权利即告消灭，被告将胜诉；如依英国法识别，时效问题属程序法范畴，因而应适用作为法院地法的英国法，则被告将败诉。最终英国法院依英国法对该问题进行了识别。 P108 ③不同国家冲突规范中相同用语或概念包含不同的具体内容或含义 例如，各国都主张“不动产依不动产所在地法”，但各国对什么是动产，什么是不动产却有不同的理解。同样是蜂房，法国法律将其列入动产范围，而荷兰法律则将其纳入不动产范围。 ④ 由于社会制度和历史、文化的不同，还会出现一国法律规定的制度或使用的法律概念在另一国法律中没有的情况。 例如，许多国家有占有时效制度，而我国则只有诉讼时效制度，因而也需要通过识别确定应适用的法律。 （四）解决识别冲突的方法（重点） P109 各国学者提出了不同的主张 1、法院地法说 P109 ①主张以法院地国家的实体法作为识别的依据。 是目前各国采用最广泛的一种识别依据　 【案例学习】　安东夫人继承案 ..\..\资料夹\冲突规范与准据法部分\安东夫人继承案.doc 2、准据法说