详析私募合伙协议必备条款指引.doc

详析私募合伙协议必备条款指引、应注意事项|PE实务 ? 《从LP律师视角看待基金设立工作（基金合同篇）》受到很多朋友的关注和讨论，今天就中国证券投资基金业协会（以下简称“中基协”）于2016年4月18日发布的合伙型私募投资基金合同指引（私募投资基金合同指引3号（合伙协议必备条款指引），下文单称“LPA指引”）继续探讨LPA的有关话题。 ? 中基协发布的LPA指引，给LPA的起草工作和审核工作提供了非常全面的思路。在此之前笔者已经提出，LPA指引的发布能够为律师起草和审核LPA的主要构成是否完备提供非常好的借鉴意义。从LPA指引的全文来看，主要包括基本情况，合伙人及其出资，合伙人的权利义务，执行事务合伙人，有限合伙人，合伙人会议，管理方式，托管事项，入伙、退伙、合伙权益转让和身份转变，投资事项、利润分配及亏损分担，税务承担，费用和支出，财务会计制度，信息披露制度，终止、解散与清算，合伙协议的修订，争议解决，一致性，份额信息备份，报送披露信息等共二十一项内容，基本上全面涵盖了合伙企业法、私募投资基金监督管理暂行办法等法律、法规及相关文件的要求，同时参照业内目前的一些常用做法，借鉴了部分优秀的案例，尽可能地去贴近私募投资基金运作需要，对实践具有较好的指导意义。 ? 但遗憾的事情是，该合同指引在部分事项上的强制性要求仍然过多或过严，在符合市场需要的方面恐怕需要律师们进行进一步的安排和解释。 ? 以下为笔者对LPA指引的主要观点，因合伙型私募投资基金所对应的LPA（Limited PartnershipAgreement）需要同时满足：1、合伙企业的需要；2、私募投资基金的需要，故上文中的二十一项要求可以按照这两大类进行简单分类，会有部分项存在交叉，同时新增一类3、满足监管需要，具体按照三大类来进行区分。 ? 【第一部分、合伙企业需要】 ? 一、基本信息 ? 1、合伙企业的名称（标明“合伙企业”字样）； ? 2、主要经营场所地址； ? 通常指合伙企业在工商部门的注册地址，由于一些地方优惠政策的考虑，市场惯例为虚拟地址居多，实际办公地点与合伙协议中约定的主要经营场所地址往往并不一致。而通讯事项的送达地址往往以实际办公地点为宜，因此如果有必要，需要在LPA中特别明示。 ? 3、合伙目的和合伙经营范围（应含有“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”等能体现私募投资基金性质的字样）； ? 目前受限于国内金融行业前所未有的整风运动，全国工商局均已经暂停了类似经营范围/企业名称中含上述字样的企业的注册，这对于主要以合伙型为组织形式的私募股权投资基金及创业基金来讲是非常重大的影响。何时会正常化，目前尚未出现明显的松动痕迹，只能期待相关部门的进一步说明。 ? 4、合伙期限 ? （1）合伙期限同时属于基金事项和合伙企业事项。合伙企业期限指其作为企业这个组织的存续期限，基金期限指其作为金融产品的存续期限，两者可以高度统一，也可以相互分离； ? （2）合伙期限的初始期限通常是GP定，延长期限根据实际情况不同，可以有GP决定；咨询委员会决定；合伙人会议决定三种； ? （3）与合伙期限相关的还有投资期/退出期/延长期等，三个期限对应的管理费收取标准/投资决策/发起新基金限制等于投资相关的要素，均可以设置不同程度的影响。 ? 二、合伙人及其出资 ????? 合伙协议应列明普通合伙人和有限合伙人的姓名或名称、住所、出资方式、出资数额、出资比例和缴付期限，同时可以对合伙人相关信息发生变更时应履行的程序作出说明。 ? 三、合伙人的基本权利义务 ????? 合伙协议应列明有限合伙人与普通合伙人的基本权利和义务。 ? 四、执行事务合伙人 ? 同时可以对执行事务合伙人执行事务的报酬（包括绩效分成）及报酬提取方式、利益冲突及关联交易等事项做出约定。 ? 梳理后包括： 1、执行事务合伙人的权利； 2、执行事务合伙人的资质要求（其中一个硬性标准是必须是普通合伙人）和选择程序； 3、执行事务合伙人违约处理办法； 4、执行事务合伙人执行事务的报酬（与管理费、绩效分成-carry等可以相关，也可以不相关）及报酬提取方式； 5、对执行事务合伙人容易产生道德风险的利益冲突事项和关联交易事项进行特别约定，实际上是对执行事务合伙人的权限进行限制。 ? 五、有限合伙人 ????? 重点争议内容，笔者将另行撰文说明。 ? 六、合伙人会议 ? 合伙协议应列明合伙人会议的召开条件、程序及表决方式等内容。 ? 合伙企业法在合伙人会议如何召开上给予了相当自由的权限，因此实践中的做法不一而足。简单来描述，有参考股份有限公司，以资合性为主的严格会议制度及议事程序，如严格的通知期，以实际参会人作为表决基数等；也有参考有限责任公司，更贴近人合性要求的宽松会议制度及议事程序，如较为宽