2-私募股权基金地发展与立法--金融40人论坛.docVIP

私募股权投资基金的发展与立法周慧兰、曹理达 [ 2008-10-11 ]私募股权投资基金的制度困境 　　21世纪的资本市场，私募股权投资基金(Private Equity Fund，下称PE)成为令人瞩目的一种现象，在美国，小到中等规模的新兴企业，大到我们耳熟能详的跨国巨鳄，诸如微软、英特尔等公司，它们的成长都伴随着PE的身影。在中国，盛大、百度等公司借助国外PE的杠杆力量撬起了巨大的资本蛋糕，也点燃了诸多创业者跻身美国资本市场的梦想。 　　诞生于1980年代的私募股权投资基金伴随着美国储贷协会的危机走到了历史的台前，它的主要功能由产生之初的购买、重组和出售不良资产，发展为更广泛地投资于非上市交易的股权。PE的运作模式可以用四个字简单概括——筹资投资。它犹如连接金融资本与产业之间的一根水管，源源不断地将从各个渠道筹集到的资金输送给各个产业，通过对有比较优势的创业和成长企业的“客观助长”，和对潜在价值明显但凸显颓势企业的并购重组，来提升企业的市场价值，并从中发展出大批优质的上市公司资源。 　　据统计，1991至2007年间，全球PE的融资规模几乎增加了近百倍；筹资规模也从1991年的100亿美元扩大至2007年上半年的2400亿美元。而在亚太地区，2007年PE融资规模达到509亿美元，同比增长23%，中国的PE融资规模高居首位，总计105亿美元，几乎是2006年的2倍。可以说，1990年代以来美国经济的繁荣，PE的贡献举足轻重；而正处于转型和结构调整期的中国经济，客观上更需要资本和产业的结合，股权的投资和转化。PE的发展正面临历史性机遇，但它也有很多问题需要完善。据全国人大财经委副主任吴晓灵介绍“我国公司法、证券法、信托法、合伙企业法的陆续修订和出台，为私募股权投资基金的设立和发展提供了法律依据。但实践中，私募股权投资基金在法律地位、注册登记、税收缴纳、金融机构投资等方面仍面临着一些障碍”。 　　从法律地位来看，由于PE发起之初规模有限，且风险较大，因此大多数PE都采取了有限合伙制和信托制的形式，利用其强大的声誉机制来约束基金管理者的道德风险，并且在未确定项目前以承诺出资而非实际出资的方式来保证资产的安全。但是，根据《证券法》第166条规定：“投资者申请开立账户，必须持有证明中国公民身份或者中国法人资格的合法证件。国家另有规定的除外。”只有公民和法人才允许开立证券账户。这就导致了大量以有限合伙制和信托制形式存在着的私募股权投资基金由于不具备“法人”地位而无法进行正常的投资活动和享有市场退出通道。 　　其次，从工商注册来看，合伙企业法的修订引入了有限合伙制，但对有限合伙企业尤其是有限合伙制私募股权基金，目前仍没有形成全国范围内统一的工商注册程序。迄今为止，除天津、北京等少数地区外，私募股权投资基金以有限合伙制形式进行登记，尚不能实现。与中国不同，在私募股权投资行业比较成熟的国家，如澳大利亚，基金发起人只需提交文件，通过监管机构的合规性审核即可设立投资基金，无需审批，也没有特别的监管。 　　最后，由于私募股权投资基金主要投资于成长期和成熟期未上市公司股权，其后通过上市或转让手段实现退出，这样的机制决定了它有一个较长的封闭和回报周期，这决非快进快出、抱有投机心理的机构所能认同和接受的。因此，在国际市场上，适合进行长期投资的社保基金等机构成为私募股权基金的投资主力。而国内由于缺乏相关政策的明确支持，保险资金、银行资金以及其他非银行金融机构的股权投资，仍存在诸多制约。目前，只有社保基金可以获得投资于股权基金的许可，但需要个案上报监管部门审批，且审批周期较长，程序复杂。而银行、保险、信托公司等金融机构的对外投资也受到较多限制。 　　一场席卷全球的次贷危机让世界金融市场满目疮痍，在其中扮演了投机者角色的PE也让人为之色变。应当认识到，美国次贷危机的根源是资产出了问题，而非金融创新本身出了问题。与美国的虚拟金融发展过度不同，中国的问题则是十几年的发展空白。因此，在中国金融市场机遇与风险并存的背景下，私募股权投资基金的发展之路不应就此止步。正如吴晓灵所说，“发展以非上市公司为主要投资对象的投资基金,有助于扩大我国的投融资渠道，推进投融资体制的改革，有助于发现和扶植优秀的企业,提高我国实体经济的竞争力,也有助于完善我国资本市场的资源配置功能。”国家开发银行业务发展局局长刘勇也强调，“私募股权投资基金的发展一定要有中国特色，从好资产起步”。 　　为探讨中国私募股权投资基金发展与立法中的诸多问题，中国金融四十人论坛联合华东政法大学经济法学院、中欧陆家嘴国际金融研究院、上海金融与法律研究院、《21世纪经济报道》共同举办了专题研讨会。会议由中欧陆家嘴国际金融研究院副院长殷剑峰主持，并邀请了北京大学金融与产业发展研究中心主任、北京股权投资基金协会副会长何小