解雇试用期员工注意事项.PDF

解雇试用期员工注意事项 新员工顺利度过试用期快速进入角色是每个企业都期望的，然而事与愿违，解雇没有通 过试用的新员工也是每个企业都会遭遇的。如果因此劳资双方闹得不愉快，甚至对簿公堂， 于情于理受伤的又岂只是劳动者？企业能否防患未然，规避这方面可能存在的风险？ 为避免用人单位随意解除试用期劳动关系，保护劳动者的合法权益，限制用人单位用工 权力，《劳动合同法》对试用期解雇加以限制性规定，即用人单位只能依据《劳动合同法》 第39条、40条法定的8种情形解除试用期员工，但这并不意味着用人单位在管理上丝毫没 有自主权。实践中，用人单位在试用期解雇劳动者时，时常被劳动者告上法庭，更为可悲的 是，大部分都是以用人单位败诉而告终。8大法定条件中有3种须被动遵循法律规定，而另 外5种则带有协商与约定的意思在其中，用人单位也可充分利用法律赋予的权利，用法律手 段保护用人单位的合法权益，低风险低成本的实施试用期解雇行为。 情形一：劳动者在试用期间被证明不符合录用条件。 实务难点：用人单位成功援引本条款解雇处于试用期的员工，一般须有能力做到以下3 个方面：首先，用人单位须制定各个岗位的录用条件，录用条件应客观准确地反映岗位对劳 动者的任职资格要求；其次，用人单位将岗位录用条件告知劳动者，劳动者必须明确知悉所 在岗位的录用条件；最后，用人单位能够证明劳动者不符合录用条件。然而要做到这三个方 面，对于绝大多数用人单位来说并非易事，原因在于用人单位的岗位设置繁多，工作职责千 差万别，人力资源部门不可能做到对每个岗位都制定详细的录用标准，所以实施难度非常高。 解决之道：录用条件并不意味着用人单位只能在发布的招聘广告或者岗位说明书中注 明，还可以在试用的过程中加以考核判断。用人单位可以转变操作思路，将劳动者在试用期 接受用人单位的考核或考试，作为是否符合录用条件的标准，这样用人单位就掌握了对劳动 者是否符合录用条件的主动权，极大简化了适用本法条的难度。 比如，在劳动合同中可以这样约定：乙方处于试用期间内，甲方会根据乙方入职岗位需 要安排各种考核，包括但不仅限于新员工培训考核、转正答辩、笔试、撰写方案、拟定文件、 工作满意度评估等方式，若试用期某项考核不合格或者考试作弊的，属于乙方不符合录用条 件的情形，甲方可以单方面解除合同。 情形二：劳动者严重违反用人单位的规章制度。 实务难点：用人单位援引本款解雇试用期的员工必须要在规章制度的制定上下足功夫， 这包括：用人单位制定涉及劳动者权益的规章制度必须按照《劳动合同法》第4条规定履行 法定的民主程序，否则容易承担规章制度无效的后果；用人单位在规章制度中明确劳动者的 哪些情形是属于严重情形，不同公司对严重程度界定有所差异，这些内容必须在规章制度中 明示；用人单位必须履行规章制度的告知义务，而不是束之高阁，使员工无从知晓。对于大 部分用人单位来说，要能根据此法条解雇试用期劳动者是相当的困难，如果用人单位未设置 工会或职工代表大会，别说是期望符合法律规定的全部要件，单就一个规章制度的合法性而 言，几乎就不太可能援引本法条解雇试用期劳动者。 解决之道：规章制度是用人单位行使用工自主权，有效组织生产的重要工具，也是规范 用人单位与劳动者之间权利义务关系的重要依据，一般情况下，规章制度是与全体劳动者产 生法律关系的。除此以外，还有用人单位与每个劳动者产生法律关系的工具——劳动合同。 从法律效力来看，劳动合同的效力高于公司的规章制度。因此，用人单位可以通过全面梳理 涉及到劳动者管理的重要事项，将核心或长期不变的内容直接列入劳动合同约定内容中，避 开规章制度制定的难题，使之成为劳动合同内容的重要组成部分。 比如，可以在劳动合同中约定如下条款：乙方若有以下情形之一的，属于严重违反企业 规章制度，甲方有权单方解除合同，并不予支付任何经济补偿：①在职期间连续旷工3天及 以上，或在1个年度内旷工5次及以上。②1个月迟到、早退或擅离职守累计6次及以上。 ③在职期间，参与任何形式的赌博、吸食毒品、嫖娼、卖淫等活动，或因违法行为被国家机 关采取强制措施、拘留、劳动教养。④乙方在职期间，不胜任工作，且不服从公司岗位或者 工作内容调整。⑤乙方在职期间，违反国家计划生育政策的。⑥私自占有甲方、客户或第三 方财物的。⑦其他违反社会公德、企业文化核心价值观以及严重违反公司规章制度的行为。 情形三：劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害。 实务难点：本