大陆法系商主体分类.docVIP

（一）法定商人 又称为必然商人或免登商人，是指不论是否进行商业登记，只要从事商法所规定的绝对商行为，即被视为商主体。 （二）须登记商人 又称创制商人，是指符合一定要件而经登记公示成立的商主体。须登记商人负担强制性登记义务，且经营达到一定的规模。这类商人由于从事的不是绝对商行为，因此单独从其行为已经无法判断他是否为商人，因此需要借助于登记。所以，与法定商人不同的是登记的效力为创制，而不单纯是公示。 （三）表见商人 指当时的农业经营者和林业经营者，是否登记由他们自由决定。一旦这类商人进行了商事注册登记，则法律推定其为商人，即便该商人并没有从事商事活动。第三人也不得通过相反的证据推翻法律的这种推定。这种商人称为是表见商人。 二、1998年后德国商法典对商人的分类 （一）必然商人 ［必然商人］：“本法所称之商人是指以实施商行为为业者。营业是指任何营利事业，但企业依种类或范围不要求以商人方式进行经营的，不在此限。”与修改前相比，必然商人不再如以前那样限定为从事那九种绝对商行为，而是“以实施商行为为业者”。 （二）自由登记商人 [自由登记商人]：“其营利事业依第一条第二项规定非为营业的企业，以该企业的商号已经登入商业登记簿为限，视为本法典所称的营业。企业主有权依关于商人商号登记的规定促成登记，但无此义务。已经进行登记的，以不具备第一条第二项的条件为限，也可以根据企业主的申请注销商号。”德国学者介绍这类商人是“小营业任意商人”，只要登记没有注销，他就具有商人一切身份，其营业也就是商事营业。 （三）要式商人（或形式商人） 要式商人包括资合公司股份公司、股份两合公司和有限责任公司，判断它们是商人的依据是它们的形式，而不依赖于是否进行商事营业。此外，普通商事合伙和有限商事合伙也是商事组织，也被作为要式商人。 三、日本商法典对商人的分类 （一）固有商 指以自己名义，以实施商行为为业者。只要是以谋取营利、有计划地、反复地从事商行为并作为职业的人，都是固有商人。 （二）拟制商人 日本商法承认采用企业经营方式和企业设备者也是商人，即为拟制商人。 规定的就是拟制商人，包括三种：一是利用店铺及其他类似设备以出售物品为业者，如设置店铺出售自己生产的农产品、水产品。其他出售有偿取得的物品的行为是商行为，并以此为业者则是固有商人。二是矿业经营者。矿业本是原始产业，勘探、开采、冶炼等，但由于通常使用大规模的商人的设备进行，所以其营业也被视为商人。三是民事公司，即进行水产业、畜牧业、采沙业等营利行为为目的而设立的公司。 （三）小商人 小商人是指资本金额不满５０万日元的公司。而这种商人事实上不存在，所以小商人的概念也被质疑并被主张放弃。 四、我国的分类 我国对于商主体的分类可谓删繁就简，包括商个人、商合伙和商法人三种。 五、关于商主体分类的意义探索 我们以德国商法的商人类别相当复杂。但是，在德国学者看来，商人可以开展营业，商人的资格是一种利益，意味着各种商法上权利义务的享有和承担。所以，对于哪些人能够成为商人并进而享有\承担商法上的权利义务，是一个严肃的立法问题。至今德国判断商人的标准依旧复杂，但经过这种判断所甄选出的商人符合了立法所希冀的商人标准，这就是一种以立法技术来实现的法的实质正义。