劳务派遣用工单位连带责任的确定和承担.docVIP

全国人大常委会通过《关于修改〈中华人民共和国劳动合同法〉的决定》，对劳务派遣有关规定进行了部分调整和修改。今年3月1日，人力社保部制定的《劳务派遣暂行规定》已施行。实践中，如何划分劳务派遣单位与用工单位的责任，明确劳务派遣三方权利义务，对切实保护劳动者合法权益是十分必要的。本文拟从劳务派遣用工单位的角度，通过对涉及其承担连带责任相关法律规定的梳理和分析，为企业规范劳务派遣用工及协调处理劳务派遣争议实务活动，提供探索和思考。 一、连带责任规定的调整和修改 所谓连带责任，是指依照法律规定或者当事人约定，两个或者两个以上当事人对其共同债务全部承担或者部分承担，并能因此引起其内部债务关系的一种民事责任。例如《劳动法》第九十九条规定，“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，该用人单位应当依法承担连带赔偿责任”。这是我国劳动法律法规作出的最早的关于连带责任的规定。《劳动合同法》第九十一条与上述规定基本一致。 在劳务派遣用工形式中，由于用工单位与被派遣劳动者并未建立劳动合同关系，但作为用工单位在劳动过程中实际使用被派遣劳动者，双方关系紧密，因此，用工单位应对被派遣劳动者承担的连带责任只能通过法律规定产生，而无法通过当事人合同约定产生。同时，劳务派遣单位和用工单位之间虽然签订劳务派遣协议，但该协议仅对合同双方当事人具有约束力，不能通过协议约定排除法律规定应由用工单位承担的连带责任。 修改前的《劳动合同法》(第65号主席令)第九十二条规定，“劳务派遣单位违反本法规定的，……给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”。有人认为，如果一律规定由用工单位为劳务派遣单位的违法行为埋单，将会混淆两者对劳动者承担的法定义务分工，不利于两者之间自我约束、自觉履行法律义务。此后，《劳动合同法实施条例》第三十五条以及《关于修改〈中华人民共和国劳动合同法〉的决定》(第73号主席令)对原《劳动合同法》第九十二条作出及时调整和修改，规定“用工单位违反本法(和本条例)有关劳务派遣规定的，……给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带责任”。与之前的规定相比，修改后用工单位承担连带责任的前提出现较大区别：一是根据义务与责任相对应原则，违反法定义务的主体由劳务派遣单位修改为用工单位，也就是说用工单位无需再为劳务派遣单位的所有违法行为埋单，只需为自己违反法律义务的行为承担连带责任;二是违反规定的内容由原来笼统的“本法规定” 修改为“本法(和本条例)有关劳务派遣规定”，指定对象更加明确具体;三是明确规定只有“用工单位给被派遣劳动者造成损害”才承担连带责任，也是就是说，用工单位违反有关劳务派遣规定并给劳动者造成损害是其承担连带责任的两个必不可少的重要前提。由此，用工单位只有在劳务派遣中存在过错并因该过错造成劳动者损害，才会与劳务派遣单位承担连带赔偿责任。 二、用工单位的法定和约定义务 在劳务派遣中，劳务派遣单位和用工单位基于各自对被派遣劳动者“雇佣和使用”事实，分别承担相应的法律义务。根据分工，劳务派遣单位一般负责招工、订立劳动合同、支付劳动报酬、缴纳社会保险费、解除终止劳动合同、保管档案等与财产关系有关的非生产性管理事务;用工单位则根据法律法规规定和劳务派遣协议约定负责劳动过程中提供劳动条件和劳动保护、劳动安全卫生、开展职业培训、组织安排管理等生产性管理事务。二者各司其职、各负其责，各自承担对被派遣劳动者的法定和约定义务。 用工单位涉及劳务派遣多是一些禁止性规定。如《劳动合同法》第五十九条第二款规定，“用工单位……不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议”;第六十条第三款规定，“用工单位不得向被派遣劳动者收取费用”;第六十六条规定，“劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施”;《劳务派遣暂行规定》(人社部第22号令)第四条规定，“用工单位……使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%”。此外，《劳动合同法》规定用工单位的法定义务还有：一是直接向劳动者履行第六十二条规定的义务，包括提供劳动保护和条件，告知工作要求和报酬，提供职业培训，支付加班费、绩效奖金和福利待遇，实行工资调整机制等等;二是依照第六十三条规定对与本单位同类岗位劳动者实行相同的劳动报酬分配办法;三是退回被派遣劳动者应当符合《劳动合同法》第六十五条第二款以及《劳务派遣暂行规定》第十二条有关规定，即：劳动者有《劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条规定情形的;用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营的;劳务派遣协议期满终止的。 基于与劳务派遣单位的民事合同关系，用工单位的法律义务还包括劳务派遣协议的