评近期海外投资监管的变化李夏萌,胡波安杰律师事务所.PDFVIP

“真实性”至上：评近期海外投资监管的变化 李夏萌，胡波 安杰律师事务所 过去的五到十年间，中国企业的海外投资经历了飞跃式的增长。根据商务部的统计，2015 年，中国对外投资实现连续快速增长，达到 1456.7 亿美元的历史新高。这得益于中国政府 从 2009 年开始不断推出各种举措鼓励和促进企业对外投资，尤其是在2013 年和 2014 年， 国务院先后两次修订《政府核准的投资项目目录》，大幅降低了政府部门对中企海外投资的 审批要求，大部分项目只需要备案即可。 此后在 2014 年至 2015 年期间，秉承修订后《政府核准的投资项目目录》中简政放权 这样的精神，国家发展和改革委员会（“发改委”）、商务部和外汇管理局（“外管局”）分别 陆续修订或颁布了《境外投资管理办法》、《境外投资项目核准和备案管理办法》和《关于进 一步简化和改进直接投资外汇管理政策的通知》。各部门通过这些文件对各自的行政审批职 能进行了很大程度的简化。虽然是由不同部门颁布，这些文件的核心精神是一致的，即，为 中国企业走出去创造宽松的政策环境，突出企业对外投资的自主权，强调企业自主决策、自 负盈亏、自担风险。 但是，从2015 年下半年开始，虽然在政策和法规层面未出现重大变化，但是在实践中 外管局明显加强了对对外投资资金的来源和用途的审查，具体体现在购付汇的申请程序和需 提交材料要求的变化。据媒体报道，购付汇金额大的企业会被事先要求到外管局约谈，根据 约谈情况在外管局指导下办理购付汇业务，同时，企业还需提交文件证明交易的真实性。在 一定程度上可以说，由外管局下放给银行进行直接审批的权限似乎又被外管局在实质上收回。 面临该等变化，企业如果没有事前做好与外管局的沟通工作，在一定程度上会影响企业对外 投资资金出境的时间。 即使购付汇监管趋紧，发改委于2016 年4 月13 日公布的修订《境外投资项目核准和备 案管理办法》征求意见稿，还是让我们隐约看到了一股清流。征求意见稿对发改委审批层级 和程序、申请材料等方面进行了进一步的简化。从整个征求意见稿内容来看，发改委希望“进 一步提高境外投资便利化水平，加大简政放权力度”。征求意见早已于5 月13 日结束，但是 直到目前我们尚未见到正式版公布并实施。至于何时颁布，我们不得而知，但是根据随后监 管形势的变化，我们猜测这一版新的《境外投资项目核准和备案管理办法》短期内可能难以 出台。 其实在进入2016 年之后，人民币汇率就持续走低，9 月外汇储备更是创下自2011 年5 月份以来的新低，并且连续三个月负增长。在这样的大环境下，11 月28 日，发改委、商务 部、人民银行和外管局以联合答记者问的形式阐释了目前中国政府对于企业海外投资的态度 和原则。虽然回答的内容只有简单的两句话，但其中的几个关键词值得我们注意：“实施高 水平对外开放”和 “便利化和风险防范结合”。另外，曾经在这几个部门有关对外投资的公 告和答记者问中多次出现过的“宽松的政策环境”、“简政放权”等字眼在这次的答记者问中 却未被提及。相反，回答中还强调将对一些企业的对外投资项目进行 “核实”。在此后的一 周内，几个部门采取的行动又进一步印证了变化的开始。 1 11 月29 日，外管局通过微信公众号以简讯的形式再次阐明了外管局对于海外投资的态 度：支持有能力和有条件的企业开展真实合规的对外投资，打击虚假对外投资行为。但外管 局并未针对具体措施颁布或对外公布任何正式的文件。不过根据有些媒体报道，在实际操作 中，外管局要求银行办理因对外投资购付汇超过500 万美元的交易均需事先向外管局进行大 额报告并且购付汇人需被约谈，在完成对交易真实性及合规性审核后银行才可同意办理。由 此看来，上文提到的2015 年下半年以来外管局在实际操作中加强对外投资购付汇审查的态 势将被延续，甚至可能有被加以收紧的趋势。 紧接着在12 月2 日，商务部“对外投资合作信息服务系统-境外投资管理系统”网站(即， 企业进行境外投资备案和核准填报申请的平台)上，发布了一则用红字标注的通知。根据该 通知，为了做好对外投资的“真实性审查工作”，对外投资企业在 《境外投资管理办法》要 求的基础上还需提交额外申请材料，包括董事会决议或出资协议、对外投资企业经审计的财 务报表、投资前期工作落实情况说明（包括尽职调查、可研报告、投资资