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论公司设立时资本瑕疵与法人人格否认的衔接 【内容摘要】：本文主要说明公司设立时资本瑕疵与法人人格否认的关系，简单介绍了公司设立资本瑕疵的司法实践类型。在针对我国法律现有规定的基础上对法人人格否认的情况做了更具体的分析，对不同股东责任承担做了细化，拓展了公司法人人格否认的适用情形。 【关键字】：公司设立瑕疵；法人人格否认；资本瑕疵；股东连带责任 一、公司设立瑕疵的概述 公司设立瑕疵，是指经公司登记机关核准登记并获营业执照而宣告成立的公司，在设立过程中，存在不符合公司法规定的条件和程序而设立公司的情形。它使公司成立后在法律上处于一种有别于正常公司的地位与状态： 其一，公司的设立瑕疵不等于公司的设立失败，它不当然以公司的失败而告终； 其二，公司的设立瑕疵使公司在一定程度上有别于一般成立正常运行的公司，理论上瑕疵设立的公司必须消灭设立时的瑕疵才有民事主体资格。 公司设立瑕疵的类型有很多： 设立条件瑕疵与设立程序瑕疵； 主观性瑕疵设立与客观性瑕疵设立； 公法性瑕疵设立与私法性瑕疵设立 公司设立资本瑕疵是指公司在设立过程中，因虚假出资，公司实收资本未达到法定最低注册资本要求或实收资本与注册资本不符的情况。在司法实践中，常常有空壳公司、资本混同的母子公司以及各种存在资本瑕疵的公司，这些公司也就是本文中要举例子进行法人人格否认的公司。 二、公司法人人格概述 法人人格即使拟制的人，法律上的人。在公司拥有自己独立的财产和独立的意思表示时，我们就可以将公司看做有人格的“人”。 在各国公司法法律条文以及学者的著作中，对于法人人格的要素基本是相同的，包括有独立的名称 ，有独立的财产，可以独立地进行意思表示，公司责任独立与股东有限责任。可见是否有独立的财产是可以引起法人人格否认的。若公司的财产在设立时已经有了瑕疵，比如公司资本不足、财产权利瑕疵等等，是否能作为依据而成为法人人格否认的要件？ 什么是法人人格否认制度？ 公司法人人格否认（disregard of corporate personality）是指为阻止公司滥用独立人格和保护公司债权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东（包括自然人股东法人股东）对公司债权人或公共利益直接负责，以实现公平、正义目标之要求而设立的一种法律措施 适用法人人格否认制度的情形各个国家都有不同，然而从学理上可以将法人人格否认分为以下几种类型： 公司资本显著不足 利用公司独立人格逃避合同义务 滥用公司名义规避法律义务或者骗取非法利益行为 公司与股东人格混同 三、公司设立资本瑕疵与法人人格否认的衔接 在司法实践中，由于公司资本瑕疵而滥用法人人格的现象主要表现有： 1、企业开办单位抽逃原有出资。在司法案例实践中经常出现的是：一些企业的原始投资早已被原出资开办单位抽回。企业因资产减少或严重不足，而成为虚假的法人，这时候，不但企业自身正常的生产经营活动受到影响，而且还影响到企业对外清偿债务的能力，从而损害债权人的合法权益。这是典型的资本瑕疵造成的法人人格否认。 2、股东为规避经营风险或者受政策因素影响虚假出资设立有限责任公司。当前有相当数量所谓有限责任公司，实际上都是个人独资企业。我国法律规定个人独资企业的投资人对企业债务需以其个人财产承担无限责任。由此，许多投资人不愿意将开办的公司登记为个人独资企业。他们一方面希望自己对外承担有限的民事责任，另一方面，又希望行使个人独资企业所享有的权利。所以，许多出资人往往通过虚假出资的方式，成立所谓的有限责任公司。他们设立公司是应缴纳的出资实际上就是不足的，然而当他们采用各种手段来“洗清”“隐藏”出资瑕疵。 以上两种情形是典型的公司设立时资本瑕疵。 关于公司成立的资本条件，2005年新公司法修改后有所降低： 1.降低公司注册资本的数额要求和设立法定人数要求 2005年新公司法取消了按照公司经营内容区分最低注册资本额的规定，将有限责任公司的最低注册资本额降至人民币3万元，并规定股份有限公司注册资本的最低限额降低为500万元。允许公司在2年内分期缴清，但首次出资额不得低于注册资本的20%。投资公司可以在5年内缴足。同时，新公司法增加了一人有限责任公司形式，但是要求一人公司的注册资本达十万元以上，且应一次性缴纳完毕。 2.放宽出资方式 原公司法仅规定公司可以用货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资。为放宽出资方式，同时避免增加过多的交易风险，2005年新公司法采取列举和概括相结合的办法，规定股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。虽然出资方式有所放宽，但还做了“法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外”的例外规定，公司应当对相关法律、法规予