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论外国商标法规的特点 摘要：随着经济全球化，我国市场经济发展日益蓬勃，商标侵权屡见不鲜，各国对商标的保护的法律制度也是因地制宜，各不相同。本文先介绍了商标及商标权的基本内涵，从而介绍了不同法系国家的一些商标保护制度、保护框架；最后希望从中得到适应我国基本国情的商标法律保护制度，更加完善我国法律保护的基本框架。 关键词：商标 商标权 法律保护 引言：商标作为生产者或者销售者向消费者传递商品或服务的一种信息，其本身就是财产，具有独立的价值。随着商品经济的发展，商标尤其是驰名商标其功能开始演变，除了具有指示、区别商品或服务来源，保障商品质量的功能之外，其他的功能和价值不断凸现，从识别到表彰，商标背后所隐藏的无形财产已经与商标权人的利益息息相关。商标的价值完全来自它所标记的商品或服务，是由商品或服务质量建立起来的商誉注入而产生。[1]可见，商标已经成为体现生产者或者销售者商誉的重要载体。美国商标法权威麦卡锡教授认为“商誉与其商标标识须臾不可分离，就像连体婴一样，一旦分开两者都会死亡”。[2]在实践中，商标权人往往将自己的商标专用权视为一种绝对的私权而排斥他人合理正当地使用，阻碍公众对公有领域的事物进行正当使用。根据世界各国（地区）的商标立法以及学术界的观点，商标商业性合理使用主要有两种：法定的合理使用或者称为传统的合理使用（Classic Fair Use），我国学者将此称为描述性合理使用或叙述性合理使用（Descriptive Fair Use）。还有一种合理使用则是指示性合理使用，也有人称之为提及的合理使用（Nominative Fair Use）。美国作为商标合理使用制度最为发达的国家，除了《兰哈姆法》第33条b第4项对描述性合理使用作了详细的立法规定外，法官通过判例的形式又增设了三个属于合理使用的情形，在使用他人的商标时可能被视为非侵权。这三类合理使用主要是：（1）指示性的合理使用；（2）比较广告的合理使用；及（3）模仿的合理使用[3]。 本文主要对外国商标法规的特点进行剖析和论述。 1.商标的本质与商标权效力范围 对正当使用或合理使用的认识不清直接影响商标权效力范围的界定，而问题的解决不能就事论事，“需要我们追溯到商标及商标权的本质和根源。特别是遇到聚讼纷纭的疑难复杂问题，我们更需要这种追溯，最终指导我们拨开迷雾而豁然开朗的，恰恰是法律性质、目的和功能之类的最基本的原理。” 1.1商标的本质解读 根据我国商标法的规定，任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品或服务与他人的商品或服务区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。从中看见，商标明显不同于构成商标的可视性标志本身。理论界对此也进行了不同的解读。有的认为商标是相关公众所认知的商标与商标所标识的商品之间的联系。商标权保护的本质是商标与商品之间的联系。对商标的叙述性使用不是对商标与商标所标识的商品之间联系的利用，不构成商标侵权。也有学者运用符号学方法来分析商标生成及其演变过程。“作为符号，商标也是由能指、所指和对象组成的三元结构，其中，能指就是有形或可以感知的标志，所指为商品的出处或商誉，对象则是所附着的商品。如果用X标示对象，Y标示能指，Z表示产品出处，任何一个商标可以表示为Z=f（X,Y）这一函数。在商标侵权认定过程中，所要解决的就是这样一个问题，在后商标（Ｘ２，Ｙ２）所决定的Ｚ２是否与在先商标（X1，Y1）所决定的Z1足够靠近，以致有可能让一般消费者混淆二者所代表的出处。” 上述认识都看到了商标不同于标志本身的特殊之处，但联系说并没有明确商标权保护的究竟是何种“联系”，事实上，描述性标志与商品之间也存在特定的联系，可以表明商品的原料、质量、产地等信息。符号说对商标的解释虽更加透彻，但略显抽象，不利于在司法实践中的理解和运用。我们认为可以借鉴符号学解释商标的精髓，将商标的本质通俗地界定为：一种由使用商标的主体、商标使用的商品或服务以及组成商标的标志相互关联组成的一个结构体。离开其中的任何一个要素，都无商标可言。例如“索爱”、“伟哥”等标识的保护，虽然这些标志客观上也具有了识别来源的功能，但由于相关商品的生产者并没有使用上述标志，缺少使用商标的特定主体，这些标志自然无法作为商标受到保护。即使可以作为商标，那么这些商标也应由其使用者即社会公众享有。需要指出的是，商标结构的生成和存在必须依赖于消费者的心理认知，可以说消费者是商标结构存在的场域。离开消费者，即使特定的商品或服务使用了组成商标的标志，但由于缺少消费者的认知，相关标志无法和特定的主体联系起来，商标结构无法形成，自然也谈不上对商标的使用。由此，商标识别功能的实现也与商标结构的生成密切相关。只有形成完整的商标结构，