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试谈商业特许经营中的回购 北京市奕明律师事务所——李广兴 回购是商业特许经营中的普遍现象，尤其在一些品牌知名度较高或技术专有程度较高的特许企业中往往会在特许经营合同中约定一定条件下的回购。跨国特许的特许企业约定回购的更为普遍。商业特许经营回购是特许人有效控制市场、保护其特许经营资源的一种有效的方式，也是快速扩张特许人资产以及特许人实现再融资的一种有效手段。回购更能让特许企业做强、做大、做久。 一、商业特许经营回购的概念 所谓商业特许经营回购是指特许人以现金或其他形式将许可给被特许人的特许经营权收回或者将基于该特许经营权而形成的资产或其他权利直接购买的行为。 特许经营权是指在商业特许经营过程中由特许人许可被特许人的特许经营资源使用权及被特许人基于特许经营合同所获得的权利。 二、商业特许经营回购的特征 1、多样性。商业特许经营回购既可能涉及权利的回购，也可能涉及资产的回购，还可能涉及公司股权、经营权的回购等，再加上被特许人经营组织形式的不同以及被特许人经营内容、资产形式的不同，决定了商业特许经营回购的种类和实现的方式具有多样性。 2、协商性。商业特许经营回购一般都是通过协商并达成一致来实现的。任何一方不同意，商业特许经营回购均无法实现。这种协商可以分为事前协商和事后协商。所谓事前协商是指在特许人与被特许人签订的特许经营合同中直接约定在特许经营合同履行过程中出现某种情况，特许人即以某种方式回购被特许人的特许经营权或基于特许经营权所形成的资产。所谓事后回购是指在特许经营合同中没有约定有关回购的内容，在特许经营合同履行过程中，由于出现了某种情况导致被特许人不能继续经营或者特许人不愿意让被特许人继续经营，特许人与被特许人协商达成一致对被特许人进行回购。 3、复杂性。商业特许经营回购既可能涉及企业并购，也可能涉及资产买卖，还可能涉及许可的回收以及技术使用禁止等诸多法律问题，因此具有复杂性的特点。 4、功能性。商业特许经营回购不仅是特许人快速做大、做强的有效途径，具有很强的战略性；也可以作为特许人帮助被特许人，盘活被特许人资产、促进被特许人经营的有效手段。 5、融资性。商业特许经营回购是特许人对外投资，扩大市场占有率的有效方法，对准备上市或已上市的特许人来说是有效的融资或再融资手段。 三、商业特许经营回购的种类 商业特许经营回购通常有三种类型：特许经营权回购；资产回购以及被特许人并购。 （一）特许经营权回购。 特许经营权回购是指在商业特许经营回购过程中，特许人只收回授予给被特许人的特许经营权，而不考虑被特许人基于特许经营权而形成的资产和投资，亦不考虑被特许人在当地市场的经营情况。特许经营权的回购操作相对比较简单，便于操作，但由于不涉及被特许人的资产和投资，与被特许人协商过程中会有一些困难。实务操作中一般涉及部分特许经营权回收时采用此种方式。 （二）资产回购 资产回购是指特许人购买被特许人部分资产以做大特许人资产或促进被特许人经营的行为。 （三）被特许人并购 被特许人并购是指将被特许人包括特许经营权以及基于特许经营权形成的全部资产进行整体的兼并或收购一种方式，从商业角度讲就是将加盟店变成直营店。被特许人并购一般有两种形式实现包括公司合并或股权收购。 四、回购的实现 1、特许经营权回购的实现主要通过特许人与被特许人协商达成一致后，双方签订协议，特许人收回有关授权书即可。涉及有对外统一视觉形象（VI）授权收回的，需要被特许人将有关装修装潢拆除。 2、资产的回购只要确定资产以及支付对价，特许人与被特许人双方签订协议并完成交付即可。 3、被特许人并购应该按照以下基本程序完成。 （1）作出决议。企业股东会或董事会根据企业发展战略，对被特许人进行并购形成一致意见，并作出决议。 （2）确定对象。企业并购成功的第一步是选择正确的并购对象，这对企业今后的发展有着重大的影响。对被特许人的并购一般采用双方直接洽谈，达成并购意向，制定并购方案并向有关部门提出申请。 （3）尽职调查。特许人应对目标被特许人所提供的一切资料如企业法人证明、资产和债务明细清单、职工构成等进行详细调查，逐一审核，并进行可行性论证，在此基础上提出具体的并购方案。 （4）资产评估。对被特许人资产进行准确的评估，是企业并购成功的关键。并购企业应聘请国家认定的有资格的专业资产评估机构对被并购方企业现有资产进行评估，同时清理债权债务，确定资产或产权的转让底价。 （5）交易价格。以评估价格为基础，一般情况下，通过双方协商确定并购价格，个别情况也可能通过产权交易市场公开挂牌，以协议、拍卖或招标的方式，确定市场价格。 （6）签署协议。在并购价格确定后，并购双方就并购的主要事宜达成一致意见，由并购双方的所有者正式签订并购协议。 （7）产权转让。在这个过程中，并购双方按照并购协议的规定，办理资产的移交，对债权进行