量刑中的重复评价问题.docVIP

1.什么是禁止重复评价原则、一事不再理和禁止双重危险原则？ （1）禁止重复评价，是指在定罪量刑时，禁止对同一犯罪构成事实予以二次或二次以上的法律评价。是刑法上的原则。理解：只有对同一犯罪构成事实才有重复评价可言，重复评价必须发生在同一诉讼之内，禁止的是相同性质的重复评价。 （2）一事不再理，是指对于判决、裁定已发生法律效力的案件或者自诉人撤诉的案件, 除法律另有规定外不得再行起诉或受理。一事不再理源自古罗马法。“已决案被视为真理”。 （3）禁止双重危险原则，基本含义是一个人不能因同一行为或同一罪名受到两次或多次审判或处罚。1 7 8 9 年美国宪法修正条文第5 条: “任何人不得因同一犯罪而两次受生命或健康之危险。”——限制国家权力，保障人权。 2.量刑的一般原则 刑法第61条：【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 ?? 犯罪的事实 , 特指存在于某种犯罪实施过程中的表明行为的社会危害性质及其程度的一切主客观事实情况的总和。 ?? 犯罪性质 是指行为构成何种具体犯罪。犯罪性质的确定根据是犯罪的事实。 在犯罪的事实中，用于充足某个具体犯罪构成要件起码要求的事实, 叫定罪情节; 定罪剩余的那些构成事实, 转化为量刑情节。我在此称之为非典型量刑情节，与之相对应的就是典型量刑情节，典型量刑情节一般是指法定或者酌定量刑情节，具体而言就是未成年人犯罪、限制行为能力的精神病人犯罪、又聋又哑的人或者盲人犯罪、防卫过当、避险过当、犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止、从犯、胁从犯和教唆犯等量刑情节的，立功、累犯。 量刑根据的两重性 从通说关于刑法第61 条规定的量刑根据中的概念来分析, 量刑的根据包括定罪情节和量刑情节。通说将定罪情节和量刑情节作为两个外延不交叉的概念来使用, 而认为犯罪事实与量刑情节的外延就“定罪剩余的那些构成事实 ”部分存在交叉。 3.人民法院定罪指导意见（试行）规定的量刑一般步骤 ( 1) 根据基本犯罪事实（定罪情节）在法定刑幅度内确定基准刑; ( 2) 根据量刑情节（典型量刑情节和非典型量刑情节）对基准刑的调节结果依法。 所谓基准刑, 是在不考虑各种法定和酌定量刑情节的前提下, 根据基本犯罪事实的既遂状态所应判处的刑罚确定宣告刑。 基本犯罪事实包括基本犯罪构成事实和其他影响犯罪构成的犯罪数额、犯罪次数、犯罪后果等犯罪事实。 确定基准刑的步骤是, 首先依据基本犯罪构成在相应的法定刑幅度内确定量刑起点; 再根据其他影响犯罪构成的犯罪数额、犯罪次数、犯罪后果等犯罪事实增加刑罚量, 在量刑起点的基础上确定基准刑。 4.量刑中的禁止重复评价问题 误读：“对同一犯罪事实, 在定罪时评价了, 在量刑时就不能再次评价。” 区分量刑情节和定罪情节的目的之一, 在于对同一事实情况避免重复评价, 这就是所谓的禁止重复评价原则。 量刑的根据与定罪的根据相比, 具有两重性的特点。定罪的根据是犯罪构成事实, 即定罪情节。而量刑的根据则是定罪情节和量刑情节, 即在量刑时既要评价定罪情节又要评价量刑情节。 我认为，量刑根据的两重性并不违背禁止重复评价原则。定罪情节在定罪时被评价, 是为了确定行为性质; 而其又在量刑活动中被评价, 是为了确定量刑起点。因此, 对同一犯罪事实, 既可以在定罪时评价, 也可以在量刑时评价, 只是评价的目的不同而已。禁止重复评价原则的本意, 应指在定罪活动时, 不得对同一案件事实重复评价; 在量刑活动时, 也不得对同一案件事实重复评价。而且要分不同的审判活动适用禁止重复评价原则, 不能因为在定罪这个层面的审判活动中评价了某一情节, 就不能在量刑活动时评价同一情节。否则就是对定罪和量刑这两种不同审判活动法律性质的误读。申言之: 在定罪活动时, 评价的是定罪情节, 不评价量刑情节, 且一个定罪情节只能被评价一次; 而在量刑活动时, 既可以评价定罪情节, 又可以评价量刑情节, 但同一情节一旦被定性为定罪情节了, 就不能被定性为量刑情节, 一个情节也只能被评价一次。具体而言, 在量刑活动中, 正确适用禁止重复评价原则, 应注意把握以下几点: （1）定罪情节在确定量刑起点时予以评价。不能在确定量刑起点时重复评价同一定罪情节, 也不能将定罪情节作为量刑情节重复评价。 （2）非典型量刑情节在确定基准刑时予以评价。不能在确定基准刑时重复评价, 不能在确定量刑起点时评价, 也不能被作为调节基准刑确定宣告刑时评价。 （3）典型的量刑情节在调节基准刑确定宣告刑时予以评价。不能在调节基准刑确定宣告刑时重复评价,不能在确定量刑起点时评价, 也不能在确定基准刑时评价。 5.非典型量刑情节的评价问题 非典型的量刑情节存在罪数选择的案件 存在罪数选择的案件, 通常以一罪对被