公职人员应备的法律素养精要.ppt

道德不是工具 胡适——“一个肮脏的国家，如果人人都开始讲规则而不是谈道德! 最终会变成一个有人味儿的正常国家，道德自然会逐渐回归! 一个干净的国家，如果人人都不讲规则却大谈道德，人人都争当高尚，天天没事儿就谈道德规范! 人人都大公无私，最终这个国家会堕落成为一个伪君子遍布的肮脏国家!” 道德是目标，是评判标准。 “法律断无强人为善的力量，只能消极地禁人为恶，以威吓的力量使人不能为恶，至多只能达到‘民免而无耻’的程度。法网偶疏，法所不察，一旦这种威吓的力量不存在时，仍将为恶。”与道德相比，这是法律的一个重大缺陷。 宗教常引导人们走向极端，逃避对人的现实命运的关注，往往以超然来否定现实，以肯定死亡来否定生命。 法律的信仰者将自己的幸福寄托于今生今世，公民信仰法律充分体现的是个人对正当利益的追求、对合理欲望的满足，而宗教信仰则是以对现世的苦难和不满为基础的，他与法律信仰不同的是，宗教信仰将幸福寄托于天国和来世。 贤人治理 1、法律没有情绪而人有情绪， 2、法律没有私利而人有私利， 3、法律没有偏见而人有偏见。 一，共产主义是共产党的最高理想 二，共产主义更多意义上是一种政治理想，奋斗目标，而不是行为规则 三，违法乱纪的人，连法律都不信仰，更不可能有坚定的共产主义信念。 首先，法律为中人而定 其次，法律通过权利义务来调整人的行为。 第三，法律调整人的外在行为，不过多的关注人的内心世界。 第四，法律有国家强制力做保障。 第五，法律是经过科学程序制定的，具有科学性，可以避免人治的独断专行。 2、有正确的法律认知对法律有充分的认知、领悟和了解。 “一娶两女”案 车祸赔偿归属案 古罗马法学家西塞罗说：“法不是别的，就是正确的理性；它规定什么是善与恶，并禁止邪恶。……无论谁蔑视这种法，必定是不正当的和邪恶的。”先秦思想家荀子在《君道 》中指出：“故有君子，则法虽省，足以遍矣；无君子，则法虽具，失先后之施，不能应事之变，足以乱矣。不知法之义而正法之数者，虽博每临事必乱。”中西哲人在这里思想出奇地一致：真正的法，存在于人们的心中，对法律规范背后“真正的法”的理解和执行，比什么都重要。 什么是真正的法，那就是立法的原则和精神。有些人拿法律当工具书学，学法不是背法条。 现代行政不仅要求实体正义，而且要求实体正义用公平的形式表现出来。由于我国长期的集权体制和受大陆法系法律制度的影响，程序一直被漠视，在立法中往往实体规定多，程序规定较少；在执法中，往往追求行政权的实现，而忽视行政权行使过程中程序的合法性；在思想观念上，往往认为程序繁琐、麻烦，影响效率，不能正确理解程序对实现实体正义的重要意义。 举例说明，三人分粥。分粥就是典型的一种分配上的程序。针对的是特定的行为，有特定的时间和空间的规定，用特定的形式。在分粥这种利益分配上，实体法的要求是平均分配，分粥程序保证了这种要求。 程序的本质就是防止权利的任性。 1.对于恣意的限制 有社会即有纠纷. 所谓纠纷,就是公开地坚持对某一价值物的互相冲突的主张或要求的状态. 防止纠纷需要规范. 解决纠纷需要制度. 实在法(positive law)起源于消弥纠纷的实践. 最初是由审判者根据习惯、道德和理性来宣示法律的. 但这样做具有极大的恣意性. 因此,人们设想出两种基本方式来限制:一种是审级制度,在审判者之上设立审判者,以资补救;另一种是分权制度,使制定法律的机构与适用法律的机构相互分离. 此外还有让审判者受自己过去决定的拘束,让当事人有为自己服务的法律专家等制度,也是基于同样的目的.这些制度的操作需要程序. 随着社会的进化,法律现象日益复杂,相应地,程序也越来越精致. 很多学者强调,法的发展是通过程序体系的严密化而实现的. 程序表现为规范认定和事实认定的过程. 但实际上,程序既不单纯取决于规范,也不单纯举决于事实,更不是一种固定的仪式,甚至也不宜过分强调其过程侧面.程序的对立物是恣意,因而分化和独立才是程序的灵魂. 分化是指一定的结构或者功能在进化过程中演变成两个以上的组织或角色作用的过程. 这些分别项目各自具有特殊的意义,因而要求独立地实现其价值. 于是明确相互之间的活动范围和权限就成为题中应有之义. 分化和独立会带来这样一种现象:为了达成一定目的而进行的活动,经过不断反复而自我目的化. 程序是一种角色分派的体系. 程序参加者在角色就位(role taking)之后,各司其职,互相之间既配合又牵制,恣意的余地自然就受到压缩. 因此,程序功能自治又是通过各种角色担当者的功能自治而实现的. 2.理性选择的保证 首先,程序的结构是按照职业主义的原理形成的,专业训练和经验积累使角色担当者的行为更合理化、规范化. 无论是税率的确定,还是起诉的对象和理由的选择,行家的意见当然比较中肯. 其次,程序一般是公开进