民法亿则司法研究中心06司考论述冲刺之民法（DOC 36页）.doc

亿则司法研究中心06司考论述冲刺之一——民法 [论述1] 材料1： 有报告显示，在网络游戏中，61%的玩家有过装备和虚拟物品被盗的经历。其中，被盗号的占33%，被黑客攻击的占6%。在报纸上，我们几乎隔不了几天就能看到一条有关玩家虚拟财产失窃的消息。 一位软件工程师曾指出，网络游戏其实就是一组电脑程序，其中必然存在或大或小的程序漏洞，并且网络游戏在运营过程中产生的数据是无法以文本的形式保存下来的，一旦游戏出现故障，游戏现状是无法得到精确恢复的，玩家的虚拟道具就存在“消失”的危险。 《E时代周报》曾报道过虚拟财产交易中的三种陷阱：鱼目混珠、请君入瓮及巧取豪夺。最近，一位ＭＵ玩家就被这些方法骗走了约36万元的人民币。 目前比较常见的还有因为使用外挂和私服而被厂商封号的情况。其中，最著名的无外乎长沙发生的吴某起诉厂商的官司。 材料2： 四川某男青年利用高科技软件在网络上盗窃了100多个《传奇》游戏的ID号，并把号上的虚拟装备挂在网上进行现金交易，被抓获后，警官只对男子进行了严厉的批评教育。 武汉3名男子在网上卖游戏里的“兵器”，收到对方“寄”来的游戏币3000元，不料还未下网，“钱”已被盗。报警后，民警称，网络游戏中虚拟的“钱”，不能等同于真正的钱，不受法律保护，遂对此类“盗窃案”拒绝立案侦查。 请谈谈你对上述两个材料的看法。 答题要求： 运用掌握的法学知识阐释你的观点和理由； 说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确； 字数不少于800字。 参考答案： “虚拟财产”被堪称为网络游戏世界中不可或缺的有机组成因素，然而，频繁发生的有关虚拟财产的各类问题，却让人进退维谷。材料1中列举了几种虚拟财产遭遇损失的情况，而材料2则让我们看到，对上述各种各样的损失进行救济的手段是非常有限的。 面对如此的困境，首先，我们要解决的是“虚拟财产”的属性问题。民法中将财产分为有形财产和无形财产。其中，无形财产是指不具备物质形态但能给权利人带来物质利益的财产权利。在网络游戏世界中，“虚拟财产”多表现为各种武器装备，参数及游戏币等，而这些装备、参数的取得都需要花费玩家大量的时间和精力，甚至是现实货币的支付。因此，从经济学理论的相关观点来看，“虚拟财产”是玩家通过一定的必要劳动时间（游戏时间），在使用固定资本（电脑）和流动资本（点卡）的基础上，“创造”出来的。在某种程度上，它实现了价值的转移，具有了商品属性（使用价值和价值），能够为权利人带来物质利益，因此，“虚拟财产”应属于无形财产中的一种，并受到相关法律的保护。 其次，我们要解决的是“虚拟财产”的权利归属问题。虚拟财产的取得方式一般有两种：一是通过个人劳动，通过玩家在游戏中升级攻关获得。二是玩家直接从游戏运营商手中购买，或者从虚拟的交易市场上获得。由此可知，一旦玩家通过劳动或支付金钱取得了武器装备、参数等虚拟财产后，就享有了对其占有、使用、收益及处分的权利。因此，“虚拟财产”应归属于玩家所有。 最后，我们要解决的是如何保护虚拟财产的问题。众所周知，在网络游戏世界里，存在着这样一个三角关系：玩家与厂商之间的服务合同关系；政府职能部门对玩家的救济及监督关系；政府职能部门对厂商的管理关系。对于第一种关系来说，由于《合同法》中没有对服务合同进行直接的规定，加之违约与侵权常常相伴而生，因此，运用侵权方面的法律规范来调整该关系将不失为一个较优的选择。这是一来，在基于厂商的原因使游戏中的数据丢失时，该厂商应首先负责恢复玩家的全部数据，如果还存在过错，则应对受损玩家进行赔偿。另一方面，如果玩家利用“私服”、“外挂”等作弊手段进行游戏，在严重侵害厂商利益的情况下，厂商可以要求其停止侵害行为，并作适当的处罚。对于第二种关系来说，由于目前存在立法上的空白，因此，在缺少法律依据的情况下，不管是事前的监督还是事后的救济，都显得十分苍白。我们只能对“虚拟财产”的“偷盗者”以及“诈骗者”进行严厉的批评，甚至于连立案侦查都可能存在问题。最后，对于第三种关系来说，政府职能部门对厂商的管理，除了登记注册等形式的外部管理外，便别无他法。同时，网络运营商行业内部还存在着缺少自律性管理的问题。因此，对于“虚拟财产”的保护，亟待通过立法来予以实现。其中，我们必须对“虚拟财产”的性质进行明确的界定，确定该财产的权利归属，并在此基础上构建一个对各种损害情形都有相应保护措施的体系，以便依法调整玩家、厂商及政府职能部门三者之间的关系，达到维护玩家及厂商合法利益的目的。 [论述2] 材料1： 近年来，校园民事纠纷案件频繁发生，其中最为常见的有： （一）学校在从事教学管理活动中因教学设施或采取措施不当产生的民事纠纷。如某中学因修操场，临时在公园里上起体育课，一名学生课上踢足球，不慎受伤，该学生家长起诉学校，要求其承担赔偿责任。 （二）一学生给