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第二章 法的概念 第一节 法、法律的词义 一、法、法律的词义 （一）汉语中“法”与“法律”的演变 1、法的古代词义 东汉许慎的《说文解字》所说：“灋，刑也，平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。”《说文解字》把“廌”解释为：“兽也。似山牛，一角。古者决讼令触不直。”王充在《论衡》中也说：“皋陶治狱，其罪疑者，令羊触之，有罪则触。” （1）灋，刑也。 表示杀戮、惩罚，另外将法定为井，即“井井有条”、“井然不紊”，表明法有秩序而可为模范之意。 （2）平之如水，从水。 1）象征性含义：指法具有公正、公平之义； 2）功能性含义：指把罪者置于水上，随流漂去，即“从水”，这是水审（冷水审）； 3）苏力教授认为：理论和史实都强调了法的水边旁指涉——法律自上而下公布的特点。 （3）灋字的右偏旁，从廌，表示正直之意。 这是一种“神明裁判”的思想。 因此，从以上法的词源的三个方面来看，汉字“法”的确有“刑”、“规范”、“平”、“正”、“直”和“公正裁判”的含义。 2、律的古代词义 《说文解字》解释：“律，均布也。”清朝人段玉裁所著《说文解字注》云：“律者，所以范天下之不一而归于一，故曰均布也。”“均布”是古代调音律的工具，说明“律”有规范人们行为的作用，是普遍的人人遵守的规范。 ?随着汉语的发展，“法”不但与“刑”同义，与“律”也逐步成了同义字。据我国历史上最早解释词义的书《尔雅·释诂》篇记载：“法，常也；律，常也。”后来的《唐律疏议·名例篇》亦有“律之与法，文虽有殊，其义一也”的记载。我国较早把“法”与“律”联用的是春秋战国时的管仲。管仲在其《管子·七臣七主篇》中指出：“法律政令者，吏民规矩绳墨也。”到秦汉时，已有人将“法”与“律”两字合为“法律”一词。如西汉晁错在《汉书·食货志》称：“今法律贱商人，商人已富贵矣；尊农失，农夫已贫贱矣。”由此可见，早在秦汉时，“法”与“律”二字已经同义。 但在不同的历史时期，“法律”的具体名称却有所不同。夏、商、周和春秋时期叫刑，如禹刑、汤刑、刑鼎、竹刑；到战国时期，魏相李悝，集各国刑典，编《法经》六篇，改刑为法，称为《六法》；后来李悝的学生商鞅相秦，进行变法，改“法”为“律”，称为《六律》，萧何继之作《九章律》。从此以后，我国历代封建王朝，除宋称“刑统”、元称“典章”外，“律”成为各朝刑典之正宗，如秦律、汉律、隋律、唐律、明律、清律等。直到19世纪末20世纪初，西方文化广泛传入，“法律”一词才被广泛使用。 3、我国当代“法”与“法律”的使用：P39-40 （二）西语中“法”与“法律”的区分 拉丁文的jus和lex、 法文中的droit和loi、 德文中的recht和gesetz、 意大利文中的diritto和legge、 西班牙语中的derecho和ley，等等。 对此可以作如下分析： （1）西语中jus、droit、recht等词既表示“法”，又兼有“权利”、“公平”、“正义”等富有道德意味的抽象含义。 （2）lex等词通常指具体规则，其词义明确、具体，技术性强。 （3）也有学者认为，“法”指永恒的、普遍有效的正义原则和道德公理，而“法律”则是指由国家机关制定和颁布的具体的法律规则，“法律”是“法”的真实或虚假的表现形式。这也就是“自然法”与“实在法”对立的法哲学概括。 第二节 法的特征 一、法是调整人的行为的社会规范——行为规范性 1、行为关系是法律的调整对象 2、法律的规范性 规范性是指法律为人们的行为提供了一个模式、标准和方向，从而为人们的行为规划出可以自由行动的基本界限。 （1）法律的构成要素中以法律规范为主； （2）法律规范的逻辑结构中包括假定条件、行为模式和法律后果，这是法律的规范性最明显的标志。 3、法律的一般性 法律的一般性主要包括几种含义： （1）法是一种抽象、概括的规定，它适用的对象是一般的人或事而不是特定的人和事； （2）它在生效期间是反复适用的，而不是仅适用一次的； （3）它意味着同样情况同样适用，也就是通常所讲的“法律面前人人平等”的原则。 由此可以区分“规范性法律文件”和“非规范性法律文件” ——参见教材P54 。 规范性法律文件是指以权利义务为内容的，告诉人们有权做什么、必须做什么和不得做什么，由特定国家机关制定，并由国家强制力保证实施的，可以重复适用的法律文件。它针对的是一类主体（即人，包括自然人和法人）、一类事而作出的规则，可以反复多次适用，如宪法、法律、行政法规、地方性法规、政府规章等。 非规范性法律文件是指针对具体人、具体事的，不可以反复适用的法律文件，如判决书、裁定书以及毕业证书、结婚证书等。 一般来说，非规范性法律文件是适用规范性法律文件的结果。 二、法是出自国家的社会规范——国家意志性 1、制定和认可是法律创制的两种主要方式 制定：从无到有，其结果