中国涉外夫妻财产案件法律适用实证探讨.doc

中国涉外夫妻财产案件法律适用实证研究 　　摘 要 我国法院将涉外离婚纠纷与因离婚导致的涉外夫妻财产归属问题作一体把握，是法院处理国内离婚纠纷做法的典型投射，造成《涉外民事关系法律适用法》第24条在涉外离婚案件中的严重缺席，造成了当事人意思自治空间的受限，违背了法律的设计初衷。法院应将涉外离婚诉讼与因离婚导致的夫妻财产关系诉讼分别处理 关键词 涉外夫妻 财产关系 法律适用 作者简介：赵超琳，安徽大学法学院，硕士研究生，研究方向：民商法学 中图分类号：D923.9 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.10.323 随着区际、国际交流的日益频繁，涉外婚姻关系的缔结亦非罕见，由此引发的相关纠纷便不可避免。本文拟从涉外婚姻财产关系的角度，对我国相关司法实践情况展开类型化研究，略陈管见 一、我国调整涉外离婚案件法律规范的梳理 在《涉外民事关系法律适用法》施行之前，对涉外夫妻财产关系作出规范的是《民法通则》第147条与《民通意见》第188条。然而，就仅有的这两条法律规范而言，依然是问题重重 （一）《民法通则》第147条存在的问题 《民法通则》第147条仅用一个条文便对涉外婚姻的缔结条件、离婚以及由此引发的财产归属问题作一体化规定，不区分离婚以及因离婚导致的夫妻财产归属纠纷，与此形成明显对比的是《民法通则》第148条将离婚与因离婚导致的子女抚养问题分别予以规范。这是立法者《婚姻法》立法思维在处理涉外离婚纠纷上的投射，这种思维也深深影响着我国的司法实践。这样，在某种程度上可以帮助我们理解以下司法现象，为何在《涉外民事关系法律适用法》施行后，我国法院在处理涉外离婚案件时仍直接适用《涉外民事关系法律适用法》第27条的规定，对离婚纠纷与夫妻财产归属作一体化处理，无视第《涉外民事关系法律适用法》24条的存在。但是，《民法通则》的立法者忽略了一个问题，即离婚之时也并不必然一定牵涉待处理的夫妻财产归属问题，它与离婚诉讼是两个独立的法律关系 （二）《民通意见》第188条存在的问题 《民法通则》第147条与《民通意见》第188条，虽然在某些情况下，二者在适用结果上是一致的，即当涉外离婚案件被我国法院受理，依据《民法通则》第147条，适用法院地法律的结果自然是适用我国的相关法律规范予以解决，但最高人民法院却忽略了以下两个问题 1.两条法律规范的性质不同： 根据国际私法的法理，《民法通则》第147条系冲突规范，自不待言。但是《民通意见》第188条却是一条实体性规范，它属于国际私法上“直接适用的法”，它无需冲突规范的指引即可直接作为司法裁判的依据 2.反致的可能： 除上述问题之外，最高人民法院亦忽略了下述问题出现的可能性，例如夫妻A与B是我国公民，经常居所地在甲国，A、B在甲国进行离婚诉讼，根据甲国的冲突规范，离婚诉讼应当适用当事人共同国籍国法，那么根据甲国冲突规范的指引，则应适用我国相关的法律规范予以处理。但是如果甲国法院接受反致，那么根据《民法通则》第147条的规定，“离婚适用受理案件的法院所在地法律”，就应当适用甲国的实体法处理A、B间的离婚诉讼，但是如果依据《民通意见》第188条的规定则导致截然不同的法律效果 3.二者共有的问题： 除了上述问题之外，两部法律规范还忽视了下述情况，即夫妻财产归属纠纷不仅出现在离婚诉讼中，前者的外延要大于因离婚导致的夫妻财产纠纷。例如，因一方配偶死亡而发生的继承纠纷，继承人对遗产范围有争议时，仅仅依据调整继承纠纷的冲突规范找到的准据法是无法解决遗产范围问题的。由此可见，《民法通则》与《民通意见》将引起夫妻财产归属纠纷的原因限制在离婚项下，未免过于狭隘 二、我国关于涉外夫妻财产纠纷之司法实践 （一）案例检索标准 本文所研究的司法裁判文书来源于中国裁判文书网，在检索关键词的选择上，笔者选取了关键词“涉外夫妻财产关系”、 “《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第二十四条”及“《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第二十七条”进行检索 （二）司法实践问题 笔者对依照上述标准找到的司法裁判文书展开研究，就我国法院系统处理涉外夫妻财产关系的司法实践展开评析 1.法律适用阙如： 此处的法律适用阙如是指涉外法律适用阙如，法院径行适用国内法，虽然属于广义的法律适用错误，但为了做区分，此处的法律阙如并非属于下述的法律适用错误。这种适用法律阙如的判决如广东省深圳市罗湖区人民法院（2013）深罗法民二初字第3029号民事判决、海口市就美兰区人民法院（2012）美民一初字第1221号民事判决、南京市中级人民法院（2015）宁民终字第1775号民事判决。上述法院在处理涉案夫妻财产的归属问