没有宪法的违宪审查_英国故事_何海波.pdf

没有宪法的违宪审查 ———英国故事 何 海 波 通常认为 , 在议会主权之下 , 英国没有违宪审查 。本文论证 , 如果把违宪审查看成抵消议会 “恶法”的实施效果 , 那么英国实际上已经形成独特的违宪审查 。它们包括普通法外衣下法院对议 会立法的变相抵制 , 议会立法自身授权法院的审查 , 以及通过重新解释不成文宪法而获得宪法性 的违宪审查 。英国的经验对中国未来人民代表大会制度下建立违宪审查具有特别的启示 。 关键词 　议会主权 　违宪审查 　英国 作者何海波 , 197 1 年生 , 法学博士 , 国家行政学院法学部副教授 (北京 　100089) 。 题 目有些玄虚 , 而且似乎自相矛盾 : 但这正是英国现实的写照 。英国人长久以来相信 自己 有一套足以自豪的 “不成文宪法”, 它建立在议会主权和法治两块基石上 。可是 , 一旦问题涉及 ① 国家权力的分工或者公民权利的保障 , 英国人常常为自己是否真的有宪法而颇费口舌 。 如果违 ( ) 宪审查仅仅指法院 或者其他机构 审查议会制定的法律 , 并撤销它认为违反宪法的法律或者 宣布它无效 , 那么英国显然没有违宪审查 。而且至今为止 , 除了谈及外国法律 , 违宪审查这个 词对英国人仍然相当陌生 。但是 , 如果不拘泥于前述的概念 , 某种形式的违宪审查已经在英国 ② 出现 , 宪法性审查的概念也开始在法律学术界萌芽 。 本文探讨的正是这个故事 。 关于违宪审查 , 美 、德等西方国家提供了各 自的经验 。但这些国家的经验与中国的人民代 ( ) 表大会制度是不相容的。只要人民代表大会制度继续存在 , 由中国的法院 或类似机构 撤销 最高权力机关的立法或者宣布其无效是不可思议的。在这方面 , 英国以议会主权为基石的宪政 制度与中国的人民代表大会制度有着更多的相似性 , 它们的经验可能对我们有特别的启示 。 一 、议会主权不容违宪审查 1688 年 “光荣革命”后 , 英国迅速确立了议会的至高地位 。依照戴雪的归纳 , 议会 ———国 王 、上院和下院三者结合 ———是主权者 , “有权制定或者废止任何法律 , 而且没有任何个人或者 ① Neil MacCormick , Does t he U nit ed Kingdom Have a Con stit ution ? ( 1978) M ode rn L aw R ev iew 1 ; Eric ( ) Barendt , “Is t here a U nit ed Kingdom Con stit ution ?” 1997 Oxfor d J ournal of L egal St udies 137 . ② J eff rey J owell , Of Vires and Vacuum s : The Con stit utional Cont ext of J udicial Review ( 199