必要共犯的若干问题检讨——以共犯的处罚根据为视角.pdfVIP

中国矿业大学学报(社会科学版) 2007 年第 4 期 Journal of China University of Mining . TechnologyCSocial Sciences) 2007 年 12 月 必要共犯的若干问题检讨 一一以共犯的处罚根据为视角 陈洪兵 (清华大学法学院，北京 100084) 摘 要:关于共犯的处罚根据，主要有责任共犯论、违法共犯论和因果共犯论(又称为惹起说，包括纯粹惹 起说、修正惹起说和混合惹起说)。责任共犯论、违法共犯论和修正惹起说坚持绝对的违法的连带性;纯粹惹起说 坚持绝对的违法的相对性;混合惹起说肯定部分的违法的相对性。必要的共犯，分为多众犯和对向犯。法律明文 规定处罚以外的对向方的行为，不能作为共犯进行处罚。 关键词:共犯的处罚根据;必要的共犯;对向犯;教唆 中图分类号: D901 文献标识码:A 文章编号: 1009-105X(2007)04-0059-05 问题的提出 共犯处罚根据论检讨 强烈要求店家将淫秽影碟卖给自己，能否作为 单独正犯是单独直接侵犯法益，共同正犯是共 刑法第 363 条的贩卖淫秽物品牟利罪的教唆犯进 同直接侵犯法益，但教唆犯和帮助犯，并没有直接 行处罚?明知对方患有严重性病还再三恳请对方卖 侵犯法益，何以对其进行处罚呢?这就是共犯的处 罚根据问题[IJ254 旧在日本刑法学界，最近两年在 淫的嫖客，能否作为传播性病罪的教唆犯进行处 罚?恳请旅馆老板容留自己在旅馆卖淫的卖淫女， 共犯处罚根据的分类问题上基本达成了共识性分 能否作为容留卖淫罪的教唆犯进行处罚?恳请他人 类，即，责任共犯论、违法共犯论和因果共犯论，因 为自己介绍嫖客的卖淫女，能否作为组织卖淫罪的 果共犯论也称惹起说(verursachungstheorie) ，其内 教唆犯或者协助组织卖淫罪进行处罚?恳请宾馆经 部又分为纯粹惹起说、修正惹起说和混合惹起 说[z] 。下面逐一进行简要评析。 理容留自己吸食注射毒品的瘾君子，能否作为容留 他人吸毒罪的教唆犯进行处罚?恳请毒贩将毒品卖 一、责任共犯论 给自己的瘾君子，能否作为贩卖毒品罪的教唆犯进 责任共犯论(Schuld teilnahmetheorie) ，从共犯 行处罚?要求他人为自己伪造身份证、文凭的，能否 和正犯的关系中寻求共犯的处罚根据，认为共犯是 作为伪造居民身份证罪、伪造印章罪的教唆犯进行 因为使正犯受到诱惑而堕落，因此陷入罪责与刑罚 处罚?购买并使用不符合标准的医用器材的医院， 的深渊，所以才受到处罚。所以责任共犯论，又称为 能否作为生产、销售不符合标准的医用器材罪的共 堕落说。在责任共犯论看来，杀人的正犯者是杀 犯，或者单独作为生产、销售不符合标准的医用器 人者，而共犯是制造了杀人者的人，换言之，正犯通 材罪的正犯进行处罚?要求他人将公务用枪借给自 过自己的行为侵犯了刑法分则所保护的法益因而 己使用的，能否作为非法出借枪支罪的教唆犯进行 受