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第三章　担保法本章考情分析　　正常考试分值应在8分左右，以单选、多选为主，但案例分析中经常设计两个相关问题　　最近五年考试题量、分值： 担保法 09 10 11 12 13 单选题 2题2分 1题1分 3题3分 2题2分 3题3分 多选题 　 2题4分 1题2分 2题4分 1题2分 案例分析 2题4分 4题8分 3题6分 1题2分 　 总分值 6 13 11 8 5 第一节　担保的概念、特征和分类 　　　　一、担保的概念和特点　　1.概念　　担保是指法律为保证特定债权人利益的实现而规定的，以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行债务，保障债权人实现债权的制度。　　2.担保的特点 担保合同 1.主体：担保人与债权人 2.形式：书面合同 担保的性质 从属性：主合同无效则担保合同无效（13年考查）※随主债权转让而转让，除非当事人另有约定（重点考查保证） 债务转让对担保的影响 ※第三人提供担保，未经担保人书面同意，债务全部或部分转移的，担保人不再承担相应的担保责任。（重点考查保证） 　　【例题·多选题】甲对乙享有60万元债权，丙、丁分别与甲签订保证合同，但未约定保证责任的范围和方式。戊以价值30万元的房屋为乙向甲设定抵押并办理了登记。若乙的朋友已与乙达成协议，由其代替乙向甲还款，下列说法何者正确？（　）　　A.该协议在通知甲后发生效力　　B.如甲同意该协议，则丙、丁不再承担保证责任　　C.甲同意该协议，戊无论同意与否均应继续承担抵押担保责任　　D.若甲、戊都书面同意该协议，甲对戊的抵押权不因债务转移而受影响 　　[答疑编号506713030101] ? 【正确答案】BD【答案解析】本题考核债权、债务的转让对担保的影响。债务的转让须经债权人同意，故选项A错误。第三人提供担保，未经担保人书面同意，债务全部或部分转移的，担保人不再承担相应的担保责任。故选项B、D正确，选项C错误。 　　二、担保的种类　　　　三、反担保（理解）★★　　反担保是在本担保设定后，为了保证担保人在承担担保责任后，其对被担保人的追偿权得以实现而设定的担保。　　 第二节　保证——人的担保 　　一、保证的成立　　（一）保证人的限制 不得为保证人的 例外情形 国家机关 国务院批准，为使用外国政府、组织贷款而转贷的。 具有公益性的事业单位、社会团体 　 法人分支机构、职能部门 法人书面授权的，在授权范围内提供担保有效。 　　（二）保证合同——书面合同　　1.书面保证合同。　　2.主合同定有保证条款，保证人在主合同上签字或盖章的。　　3.主合同虽无保证条款，保证人在主合同上以保证人身份签字或盖章的（所谓以保证人身份签名，就是：“保证人：某某某”）。　　4.第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的。　　【例题·多选题】甲向乙借款5万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些构成保证？（　）　　A.丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙” 　　B.丁向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，本人愿代还3万元” 　　C.戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人负责” 　　D.已向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债” 　　[答疑编号506713030102] ? 【正确答案】ABC【答案解析】本题考核保证合同的形式。保证合同应当采取书面的形式。根据《担保法解释》第二十二条的规定：“第三方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立；主合同中虽没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。”故选项A、B、C正确。选项D房屋抵押应当签订抵押合同而非保证，故选项D错误。 　　二、保证方式　　（一）一般保证与连带保证 　 一般保证（先诉抗辩权） 连带保证 认定 1.考试时，题目一般以“当事人约定，债务人‘不能履行’债务时，由保证人承担保证责任”的方式表明该保证为一般保证。2.一般保证必须明确约定。 1.明确约定为连带责任保证；2.没有约定保证方式或者约定不明； 先诉抗辩权 在下列情况下，一般保证人丧失先诉抗辩权，其保证方式转换为“连带责任保证”：1.债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；2. 人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；3.保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。 连带保证人无先诉抗辩权。 　　【例题·多选题】根据《担保法》，一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权的情形包括（　）。（2010-48）　　A.债务人转移财产、抽逃资金，以逃避债务的　　B.债务人住所变更，致使债权人要