给付障碍在韩国民法中的理论继受与发展_自历史与比较法的视野.pdfVIP

· · 学思论说 给付障碍在韩国民法中的理论继受与发展 ——— 自历史与比较法的视野 ［］ * 韩 成升铉著 金可可译 ， ， 。 ， 长期以来 韩国民法之发展 与日本民法有着紧密联系 日本法则又是继受了外国法 〔1 〕 。 ， “ ”(Theorienrezeption)。 其中主要是德国法 此种关系 今日通常称之为 理论继受 依笔者 ， 。 浅见 此种理论继受亦发生于给付障碍法之上 ， 。 · (Peter 就此而言 从比较法之角度即可有两种不同视角 彼特 希莱希特里姆 Schlechtriem) ， 从欧洲视角出发 在比较法上对给付障碍法在日本与韩国的发展进行了简短 :“ ， 《 》 《 》， 的评述 亚洲的某些法律体系 比如 日本民法典 与 韩国民法典 是渊源于或受惠于欧 、 ; ， 洲诸法典 法学作品的 这些法律体系虽然含有债务违反之一般条款 但在解释上却仍然受 ， ， 、 到欧洲法学理论的影响 因而它们似乎也是以违约的三种形态为其基础的 即给付不能 给 、 ， 、 付迟延 不良给付 并由各契约类型下出卖 制造或租赁标的物瑕疵的特殊规制为补 〔2 〕 。” ， (Kitagawa Zentaro) ， 充 不久前 北川善太郎 则从日本的视角出发 在比较法上对日本给付 ， :“《 》 425 障碍法通过继受德国理论所作的续造 作出了下列评述 日本民法典 第 条规定了债务 ， 《 》 (lacuna); 不履行的完整范畴 因此并未如 德国民法典 对债务不履行的规定那样含有漏洞 这 。 ， 一事实也促进了对三分说的继受 在二战前后的很长时间内 德国的三重构造论始终是日本 〔3 〕 。” ， 、 ， 民法学的通说 从这两段评述可知 日本韩国民法在给付障碍领域与德国法有所不同 自 ; ， 。 始即未有法律漏洞 但在给付障碍法的基本观念上 却仍然采用了德国的体系 ， 、 、 对于德国旧民法典的法律漏洞 法律史家 比较法学者 教义学家至今尚未形成一