陈兴良----构成要件论的反拨.doc

构成要件论的反拨 陈兴良 构成要件（Tatbestand）是整个犯罪论体系的基石范畴与核心意念。尽管从古典派的犯罪论体系到新古典派的犯罪论体系，以及后来的目的主义的犯罪论体系，构成要件的内涵与外延都发生了重大的嬗变，然而，构成要件的基本功能并没有废弃，它仍然是三阶层的犯罪论体系的基础。苏俄刑法学从一开始就把构成要件转换为犯罪构成，而犯罪构成是犯罪成立条件的总和，因而四要件并不是建立在构成要件基础之上的，我称之为没有构成要件的犯罪构成。本章拟以构成要件这一概念的曲折演变为中心线索，考察我国刑法学从犯罪构成论向构成要件论回归的过程。 一 构成要件论的观念史 构成要件作为当代刑法学中的一个基石范畴，存在一个逐渐进化的过程。在此，我对构成要件的前史不想过分溯源，而是将构成要件观念的肇始追溯到费尔巴哈。在费尔巴哈那里，犯罪成立要件称为适用刑法的法律可能性，亦即称处刑罚的根据，或者称为绝对的可罚性根据。绝对的可罚性根据又分为客观的绝对可罚性根据和主观的绝对可罚性根据。这里的客观的绝对可罚性根据相当于犯罪成立的客观要件，而主观的绝对可罚性根据则相当于犯罪成立的主观要件。客观的绝对可罚性与主观的绝对可罚性根据的区分，可以说是不法和有责区分的雏形，因而已是三阶层的犯罪论体系的原始面目。因为客观的绝对可罚性根据对应于不法，因而对于构成要件的观念只能到客观的绝对可罚性根据中去寻找。费尔巴哈指出： Ⅰ.可