海峡两岸民商事判决的相互承认和执行再探讨.pdfVIP

2009 年第4 期 重庆三峡学院学报 No.4.2009 第25 卷（119 期） JOURNAL OF CHONGQING THREE GORGES UNIVERSITY Vol.25 No.119 海峡两岸民商事判决的相互承认与执行再探讨 刘喜平 （福建省政法管理干部学院，福建福州 350007） 摘 要：海峡两岸实现“大三通”后，客观上要求实现判决自由流动，因此两岸有必要建立 一个有利于判决承认与执行的新机制。本文分析了海峡两岸民商事判决的相互承认与执行的现状 及存在的问题，认为理想的模式是在“一国两制”基础上通过平等协商达成民商事判决的相互承 认与执行的司法协助协议。 关键词：海峡两岸；民商事判决；承认与执行；司法协助协议 中图分类号：D925.1 文献标识码：A 文章编号：1009-8135（2009）04-0132-05 2008 年12 月15 日，海峡两岸海运直航、空运直航、直接通邮全面启动，宣告两岸大三通时代的来临。 可以预见，伴随海峡两岸民商事关系的进一步发展，将会出现更多的、也更为复杂的跨两岸民商事纠纷。 与此同时，两岸相互请求承认与执行对方法院判决的数量也将逐年增加。而海峡两岸在相互承认与执行民 商事判决问题上一直缺乏一套有效的规范与协调机制，立法和司法基本上停留在各自行事阶段，由此导致 相互间大量判决难以得到承认与执行。因此，加强思考和探索两岸民商事判决的承认与执行问题，是切实 保护两岸当事人的合法权益，促进两岸关系发展的客观需要。 一、海峡两岸相互承认与执行民商事判决的法律现状 由于历史等多方面的原因，我国大陆和港澳台四地形成了各具特色的法律制度，并各自成为中国一个 独立的法域。港澳地区在回归之后与大陆的区际司法协助方面进展迅速，而海峡两岸在这方面的合作则相 当欠缺。正因为如此，作为两岸司法协助重要内容之一的民商事判决的相互承认与执行问题，并未采取内 地与港澳特别行政区之间已经采取的司法协助模式，即通过平等协商以协议方式达成司法合作安排，而是 [1] 由两岸分别立法，以各自的法律来决定是否承认与执行对方法院作出的民事判决。 （一）台湾地区承认与执行大陆地区法院民商事判决的法律依据 1992 年9 月18 日，台湾地区正式颁布施行了“台湾地区与大陆地区人民关系条例”（以下称“两岸关 系条例”）。其中第74 条对承认与执行大陆地区民商事判决作了原则规定：“在大陆地区作成之民事确定裁 判、民事仲裁判断，不违背台湾地区公共秩序或善良风俗者，得声请法院裁定认可。前项经法院裁定认可 之裁判或判断，以给付为内容者，得为执行名义。”从该条规定可以看出，台湾地区承认与执行大陆地区法 院判决的条件主要集中在公共秩序或善良风俗方面。1997 年5 月，台湾当局在修订“两岸关系条例”第74 条时，增列了第3 项，即“前两项规定，以在台湾地区作成之民事确定裁判、民事仲裁判断，得声请大陆 地区法院裁定认可或为执行之名义，始适用之。”这就意味着第74 条规定除了体现公共秩序保留原则之外， 实际上又增加了对等、互惠原则。而后，台湾地区“行政院”又于1998 年5 月修正“两岸关系条例施行细 则”，其中第54 条规定：“依本条例第74 条规定声请法院裁定认可之民事确定裁判、民事仲裁判断，应经 收稿日期：2009-05-27 作者简介：刘喜平（1974-），女，福建永泰人，福建省政法管理干部学院讲师，厦门大学民商法专业在读硕士。 -132- 重庆三峡学院学报 行政院设立或指定之机构或委托之民间团体验证。” 方立法方式解决判决的相互承认与执行问题虽然难 这一新增之规定实际上增加了台湾地区认可大陆地 以体现双方的法律共识，但毕竟表达了两岸在相互 区法院判决的法律环节，也就是说，在认可程序上 承认与执行民商事判决方面的迫切需要以及进一步 大陆地区作出的民事判决要经过台湾地区“海基会” 开展司法合作的强烈愿望，同时也为两岸进一步协 的验证。以上两项修改无