论特殊正当防卫的法理分析和规则完善.pdfVIP

宁夏大学硕士学位论文 第一章 导言 第一章 导言 第一节 选题意义 1997 年中国刑法典第 20 条第 3 款:“对正在行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危 及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责 任。”由此，特殊正当防卫在我国刑法典首次明确设定。此特殊正当防卫，是指在面对正在行凶、 杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪时，公民采取防卫行为制止这种 暴力侵害。但特殊正当防卫自被规定，就其称谓，就其地位，其存在的必要性，现实价值，相关 的诸多缺陷，其适用条件等等，在刑法实务界和理论界一直争论不休。细细说来，针对其定义， 有无过当防卫说、特殊正当防卫说、预防性正当防卫说、绝对防卫说、无限制防卫说、防卫过当 例外说，其中通说取无限制防卫；针对其地位，有补充说、从属说、独立说（该理论认为特殊防 卫的确立延伸了正当防卫的范围，紧缩了防卫过当的范围，属独立的形态。）；针对其存在必要性， 有保留说、废除说；针对其缺陷，表现在两方面，其一缺陷在法条设计上，其二缺陷在该款自身； 针对其适用条件，有四要件说和三要件说。关于该问题，争议如此之多，若不进行统一，势必带 来刑法理论界的混乱和实务界实际操作的问题。 首先，没有统一特殊正当防卫的争论，无助于特殊防正当卫理论的构建和司法实践的运行。 恰恰是第 20条第 3 款之规定，实现了我国特殊正当防卫刑事立法之突破。但对于我国现行刑法中 就特殊正当防卫立法化的立法，学者们一直众说纷纭，集中在三个方面:第 20 条第 3 款的称谓、 特殊防卫的适用条件、特殊正当防卫的立法价值。很多人认为，在我国刑法中确立特殊正当防卫， 给公民与正在进行的暴力犯罪作斗争赋予了强有力的法律武器，较普通的正当防卫更能有力地使 公民人身、财产权益得到保护，具有显著的作用。然而，不少学者对此持批判态度。认为任何事 物利弊兼有，根本不存在绝对有利和绝对无利的事物，特殊正当防卫也不例外。故而，特殊防卫 立法化的理论意义和实践价值在受肯定的同时，还必须对现行刑法中就特殊正当防卫的规定的立 法用语不够科学、立法技术不够科学等有清醒地认识，这使得人们对特殊正当防卫容易产生歧义， 从而遗留破坏法治的弊端等缺陷。简单地否定或简单地肯定，均只能走向一个极端，丝毫无助于 问题的解决。故而，本文认为对这一问题进行认真、系统、深入的研究极有必要，力图理顺各种 歧见，统一相关意见，有所扬弃。 其次，我国一定时期内严重暴力犯罪凸显，保留、完善特殊正当防卫重要性更加突出。97 年 刑法颁布有 14 年，在严惩暴力犯罪方面特殊正当防卫确实有明显效果。但眼下不容忽视的现实是， 我们周围暴力犯罪频发。行凶、劫杀、性质恶劣的犯罪案件屡见不鲜。因此，要有效地严惩这类 犯罪，不仅要发挥国家职能，还要用法律武装公民的头脑，勇于和善于同犯罪分子作斗争，这是 极为重要的途径。因此，为激发人们勇于与暴力犯罪作斗争意识，我国刑法十分有必要规定特殊 正当防卫。但是，由于现行刑法对特殊正当防卫的规定很不完善，从而导致特殊防卫低效和司法 实务操作犯难。故而，需要对现行的特殊正当防卫规则进一步补充，使其更好地发挥维护人们合 法和严惩犯罪行为的特殊重要作用。 1 宁夏大学硕士学位论文 第一章 导言 第二节 学术研究观点纷争及评析 就逻辑学的角度来看，从基本概念的辨析确立理论研究的基石。准确的法条称谓能够恰当地 反映出法条的应有之义，称谓也就是所谓的名称，对法条的称谓体现了对法条的本质或重要特征 的高度概括，能使人直观了解，有利于更好地应用法条。而不科学的定义，则造成理解上的偏差， 进而难以确保法条真谛得以执行。故而，若要研究 97 年刑法中关于特殊防卫条款，就必须解决好 科学定义这一关键环节。对 97 刑法中关于特殊防卫规则到底怎样定义，迄今法学界尚未统一意见。 各位学者依据个人就 97刑法中该款内容的理解，提出了不同的观点。归纳后呈现数种见解:（1） ① ②