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商法学（第三版） 主讲人：吴长波 第一编 总论 第一章 商法概述 第二章 商事主体 第三章 商行为 第四章 商业登记 第五章 商业名称 第一章 商法概述 1、商法的概念和特征 2、商法的基本原则 3、民商立法体例 4、商法与民法、经济法的关系 第一节 商法的概念和特征 一、商法的概念 （一）商的含义 商人重利轻别离,前月浮梁买茶去。——唐· 白居易《琵琶行》 商在不同方面有很多意思，做常见的有：商业、历史上的商朝、数学术语“商” 。 《汉书·食货志》：通财鬻货曰商。 经济学意义上的商：以营利为目的，直接媒介财货交易之行为。 法学意义上的商：凡属以营利为目的、从事媒介交易的行为，均可称为商。 Webster: Exchange or buying and selling of commodities. Black: the exchange of goods, production or property of any kind. （三）商法的概念 1、概念：商法是调整市场经济关系中商人及其商事活动的法律规范的总称。 2、分类 （1）实质意义上的商法和形式意义上的商法 实质意义上的商法包括广义上的商法和狭义上的商法 广义上的商法包括国际商法和国内商法 狭义上的商法指商事私法：商事组织法和商事行为法 （2）商事组织法与商事行为法 前者规定商事交易的基础条件和手段；后者规定交易本身的法律。 二、商法的性质 1、商法是私法 2、商法为权利法 三、商法的特征 1、商法具有复合性(兼容性) 第一，作为私法，兼有公法特征 私法：商号、商业账簿、商代理、商行为、商业交易、商主体间的权利义务。 公法：公司登记、破产法、公司法及保险法中的罚则，海商法中对于船长的处罚规定，以及票据法申对违反票据法的制裁规定等。 第二，任意法与强制法相结合 大量任意性规范：经理人的设置及其职权的限制，海商法中的共同海损的计算，保险法中关于保险特约条款的订立。 不少强制性规范：商主体的组织与财产状况，票据的种类及票据行为、企业破产的清偿次序以及保险中的某些法定保险。 商法是一切法律中最为自由的，又是最为严格的。 第三，作为实体法，兼有程序法 商法中的程序规范最为典型的就是破产程序。 2、商法具有较强的技术性 第一，组织法： 公司设立登记的程序、募集股份和公司债的手续 董事及监事的选举、公司机关的召集程序及议事方法。 第二，行为法： 票据的出票、背书、承兑、抗辩、追索 保险损害赔偿、重复保险分摊比例、保险金计算 证券法上损害赔偿的计算 船舶拖带、碰撞、共同海损、理算规则 3、商法具有明显的营利性 4、商法具有显著的国际性 第一，商法的产生时，海商即有强烈的跨国性。 第二，现代商事关系尤其是电子交易，客观要求商法的规定具有国际性，否则就会在经济全球化之中被淘汰。 第三，从各国立法来看，商法的国际性越来越强。 5、进步与变动性 第一，随一日千里的商事活动而不断发展 海商到陆商； 传统商到现代商；身份到契约；个别交易到集体交易 第二，商法修改频率最高。 德国商法典自1897年颁布到现在，修改了50次，涉及100多个条款。 各国公司法修改的频率则更高。日本，20世纪90年代以来就有1990、1993、1194、1997、1998、1999、2000、2002这8次修改，几年几乎是年年修改公司法。 我国台湾《公司法》自1929年以来，历经12次修改。其中2001年的修改涉及235个条文。 第二节 商法的基本原则 私法自治、禁止权利滥用、公序良俗等在商法的语境下同样适用 引例：快餐店旁经营花圈妨碍他人经营 2001年，周林和李坚先后在一条街上相邻的位置开了快餐店，周林经营有方，生意红红火火。李坚则门庭冷落，生意无法继续下去，他于是决定改开花圈店。 因李坚对周林生意红火有气，便在开店后，将样品花圈放在与周林饭店相邻的一侧。周林发现后，为了不影响自己的生意，用一张薄席拦在自己这边，使来店吃饭的客人不致直接看到摆放的花圈。但李坚随即架高花圈，周林只得随之架高薄席。李坚最后将样品花圈吊在屋檐上，使周林无法继续遮挡。 周林的生意日渐萧条，遂起诉李坚恶意摆放花圈，影响其正常经营，要求法院判决李坚停止侵害，赔偿损失。 李坚已经妨害周林的经营，构成侵权！ 一、促进交易迅捷原则 1、短期消灭时效主义 商法对于各类商事请求权普遍采取不同于民法上时效期间的短期时效。 违约求偿权多适用2年以内时效 票据请求权多适用6、4甚至2个月时效 船舶债权人的先取特权多适用1年以内时效 保险金请求权通常短于民事时效 2、交易定型化规则 （1）交易形态定型化：强行法规则预先规定若干类型的典型交易方式，使得任何个人或组织，无论何时从事购买，均可以获得同样的法律效果。 （2）交易客体的定型化：交易客