投资还是借贷的认定.pptx

关于投资和借贷的认定; 第二十二条　当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一： (一)已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定; (二)已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。 第二十三条　当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。 ; 2014年初，原、被告签订投资协议一份，约定原告投资被告开发的房产项目，投资金额为1000000元，投资期限为10日，自2014年1月9日至2014年1月19日止；投资本金按日万分之三收取投资收益，如被告不按协议约定的期限归还投资本金，原告将根据逾期??数按投资本金日万分之五收取违约金，双方投资协议还对其他事项做了约定。 原告依照协议投资1000000元，投资期限届满后，被告未依约归还投资本金。现原告起诉要求判令被告归还投资本金，给付投资收益，并承担违约金。; 第一种意见认为，双方当事人在投资协议中关于投资本金及给付投资收益的相关约定属于保底条款。从私法领域的意思自治原则出发，该保底条款系双方真实意思表示，且该约定不违反法律、行政法规的强制性规定，故被告应当按照投资协议的约定，向原告给付投资款及相应的投资收益并承担违约金。 第二种意见认为，根据双方签订的协议，原告向被告投入本金1000000元，不论盈亏均向被告收取投资收益，因此，应当认定双方为民间借贷关系，被告应当在借款到期后向原告返还借款并支付利息。 ; 因为在现实中，所谓“投资”一词，并非规范的法律用语，而且被不同理解下自由使用。 从文义解释的角度来看，投资有可能是入股，也有可能是合伙，还有一种可能也许是不太严谨说法的借款。 所以如何理解“投资”一词是对本案进行准确定性的关键所在。投资实际的法律性质需要根据案件的具体情况予以确定。;判决依据要点： 1、原告的投资行为既未获被告签发出资证明书，亦未被载入被告公司股东名册。 2、原告投资只享受权利不承担公司责任。 3、原、被告投资协议中无明确的投资项目，且投资期限特别短暂。 结论：该投资协议应认定为名为投资实为借贷 合同的名称固然可以构成合同的一部分，但是，合同的名称并不绝对体现合同的内容，对合同的效力也没有实质的影响。合同的性质和效力的确定应以当事人双方商定的权利义务，即以合同的具体条款规定为依据。 本案双方签订的投资协议符合民间借贷的法律特征。本案中，双方当事人的权利义务为：原告向被告提供1000000元，期限只有十日；被告在到期后返还并依约定利率支付利息；原告只收取固定利息而不参加被告的经营管理；原告对被告的经营损失不承担风险。可见，原告向被告给付1000000元并约定相关利率、期限，符合民间借贷的性质，双方签订的投资协议实质应为借贷。 ; 2005年3月15日，张某某与上海某公司签订协议一份，约定张某某投资人民币80万元吸收上海某公司40％的股份，其中40万元用于股权转让，另40万元用于公司日常经营。 2005年3月25日，上海某公司出具投资证明，认可收到张某某投资款80万元。 2005年4月25日，双方又签订一份合同，约定：上海某公司于2005年3月25日收到张某某投资款80万元，其中40万元用于吸收上海某公司40％的股份，另40万元用于业务运转；因业务需要，上海某公司于2005年10月25日向原告贷款30万元，并承诺于2006年10月25日前归还；合作期间张某某不干涉上海某公司的正常经营，上海某公司必须保证张某某的年收益不低于10％，否则张某某可在3年后即2008年3月25日收回40％的投资款40万元，另用于业务运转的40万元投资款于2006年12月31日归还张某某，若经营不善，此40万元可当作股份转让给张某某。 同日，上海某公司出具收条，证明收到张某某贷款人民币30万元。 2006年11月5日，上海某公司致函张某某称：2006年10月的还款顺延到2006年12月25日前归还，另加息5,000元（共计35,000元）；其余款项按协议支付，超出时间按银行年息5％计算。 期间，上海某公司未办理过股权变更登记手续，亦未召开过股东会。 2007年3月23日，张某某以上海某公