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　　中国引渡立法的若干理论问题论文 【内容提要】引渡法不是基本法。引渡法具有部门法的性质，是由一系列针对引渡事项的程序规则组成的法律，属于特殊程序法，又是解决国际刑事司法协助问题的专门法。引渡的性质是国家之间进行合作的一种形式，是国家实现司法主权的体现，仍然属于刑事法律范畴的事务。在我国引渡法中运用政治犯罪不引渡原则。引渡法中的裁定权主要有两类：即行政裁定权和司法裁定权。我国采用行政审查和司法审查模式是可行的方案。在引渡法中引入人权保障的观念是现代引渡法发展的一个重要方面…… 改革开放以来，我国先后加入了许多载有引渡条款的刑事法国际公约，承诺将对国际公约中规定的犯罪承担行使刑事管辖权的国际义务。（注：《中华人民共和国刑法》第九条明确规定.freele是就任何一项针对国家和政府的犯罪而言的。 在引渡法中使用政治犯罪或政治性犯罪的概念是个国际通例，应该说，政治犯罪是引渡法中的专用术语。它的涵义实际上是一组政治罪行的集合的统称。这个问题涉及可引渡之罪的问题。关于可引渡之罪，国际上有三种处理办法：第一是列举法；第二是概括法；第三是综合法。采用列举方法的国家，一般在引渡法中都不出现政治犯罪的术语。采用概括方法的国家有两种处理方式：直接使用政治犯罪术语的主要国家法律有：德国国际刑事司法协助法第6条；希腊刑事诉讼法第438条；爱尔兰引渡法第11条；意大利刑事诉讼法第698条；日本引渡法第2条；瑞士国际刑事司法协助法第55条。使用政治性犯罪和政治相关性犯罪术语的主要国家法律有：法国引渡法第5条；韩国引渡法第8条；葡萄牙引渡法法令第43/91号第7条；西班牙引渡法第4条。4采用综合方法的国家，则使用政治犯罪的表述方式，英国1870年引渡法附件专门对政治犯罪进行定义。 绝大多数的区域性刑法公约中都直接使用政治犯罪的术语。比如，欧洲引渡公约第3条；美洲国家先后通过的6部引渡公约都用政治犯罪的术语；西非经济国家共同体引渡法公约第4条；英联邦内移交逃犯的安排第10条及其附件。而联合国引渡示范条约第3条及其注解则使用政治性犯罪的术语。 既然国际上都如此，那么，我国在引渡法中直接使用政治犯罪的表述，是符合国际惯例的，所以，这样表述既符合国际惯例又不违反立法原理。尽管我国刑法中根本没有“政治犯罪”术语，也不防碍在引渡法中使用这个术语。绝大多数国家的刑法中也没有政治犯罪的概念，但也并不影响这些国家在引渡法中使用政治犯罪的概念。正因为国际上已经约定俗成，所以，在我国引渡法中使用它也不会引起国际上的非议。而且我国和外国缔结的引渡条约中已经使用了这个术语，具有了立法先例。从遵守国际条约义务的角度上，在引渡法中使用这个概念，可以使我国有关部门有法可依。如果使用政治行为不引渡的表述方式，就容易引起各方面的误解，反而不利于引渡合作的开展。 为了明确起见，建议在我国引渡法中分列三个条款来解决这个问题。第一款明确宣布政治犯罪不引渡。第二款采用排除法，将有关灭种罪、反人类罪、战争罪、劫持航空器罪、侵犯国际保护人员罪排除在政治犯罪之外。第三款将政治相关性的犯罪也排除在外，即“有理由相信，基于政治信念、宗教、种族、族裔、国籍、性别、而对某人进行追诉或处罚，为了此种目的的引渡请求不予支持”。 四、关于引渡裁定权 引渡的裁定权应该交给哪个部门，这涉及到有关各方的实际权力和利益问题。为了理清思路，有些理论问题是需要明确的。首先，必须明确的是政府部门和司法机关在引渡中的法律地位和职责问题，其次是各个司法机关在引渡中的职责如何划分的问题。 由于是否允许某个人居住在本国领土内，或者根据宪法和法律庇护某个人，乃是政府职责范围内的权力，所以，政府在引渡案件中具有重要的决定权，这是毫无疑问的。而且更重要的是，如前所述，在引渡案件中，政府要做出此种决定，就要根据外交现实和政治需要进行判断。如果政府认为某个引渡案件影响到了本国和外国的外交关系，危及国家根本利益时，当然是不会同意引渡的。在我国，国务院及其下属主管机关特别是外交部都具有这种权能。但是，对于某个被请求引渡的人的行为是否构成犯罪行为，其行为是否需要追究刑事责任，这是需要司法机关进行判断的问题。政府机关不能越俎代庖，取代司法机关做这种判断。所以，司法机关在引渡案件中的作用是不可或缺的。按照我国司法机关的分工，公安机关、检察机关和法院在引渡中都分别具有不同的权能。 既然如此，那么，各政府机关和司法机关在引渡裁定权方面的权力应该如何划分呢？在回答这个问题之前，有些原则问题是需要明确的。实际上引渡法中的裁定权涉及的方面很多。一般说来，主要有两类，即行政裁定权和司法裁定权。就行政裁定权而言，涉及外交裁定和政治裁定问题。而就司法裁定而言，首先涉及程序裁定和实体裁定问题，其次涉及适用强制措施权、起诉权、审判权、执行权等。 我国引渡法在划分