民法总论,一鸣 第07章 代理制度-2013上.ppt

民 法 学 总 论 吴一鸣 Mail: wuyiming@126.com 第七章 代理制度 第一节 概述 定义：法律上所称代理，指一人代另一人为法律行为，其所产生的法律效果直接归属于所代另一人。代他人为法律行为的人，称为代理人；为其所代并承受法律行为效果的人，称为本人，又称被代理人。 功能：私法自治之扩张与补充 一、代理关系的产生 代理的基础关系：委托合同、合伙合同、承揽合同、劳动合同、企业内部组织关系等。 授权行为：单方法律行为 基础关系与授权行为的关系：①仅有授权行为；②仅有基础关系；③基础关系与授权行为并存。 一、代理关系的产生 授权行为的有因与无因： ①无因说：授权行为与基础关系各自独立，基础关系无效或被撤销，不影响授权行为的效力。 ②有因说：授权行为之效力取决于基础关系，基础关系无效或被撤销，授权行为亦无效，代理权随之消灭。 ③评析 一、代理关系的产生 产生代理的其他原因： ①依法律规定当然发生：法定代理 ②依法院或其他有权机关指定发生：失踪人的财产代管人、破产清算人等 ③依“外表授权”而发生：表见代理 ④依紧急情况而发生：船长、承运人、保管人在某种紧急情况下，有权作为货主的代理人而处分其货物。 二、代理关系 三、代理与类似制度的区别 代理与使者：能否决定意思表示之内容 代理人与法定代表人：有无独立人格 代理与居间：有无代理权 代理与行纪：行为是否对委托人发生效力 三、代理与类似制度的区别 《合同法》第四百一十四条　行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。 《合同法》第四百二十一条　行纪人与第三人订立合同的，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。 　第三人不履行义务致使委托人受到损害的，行纪人应当承担损害赔偿责任，但行纪人与委托人另有约定的除外。 四、直接代理与间接代理 《合同法》第四百零二条　受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。 四、直接代理与间接代理 《合同法》第四百零三条　受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。 　　受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。 第二节 代理权与代理行为 《民法通则》第六十三条　公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 　　代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 一、代理权的性质 权利说 能力说 地位说 权力说 一、代理权的性质 《民法通则》第六十三条　公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 　　代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 二、代理的适用范围 构成合同的意思表示，即要约和承诺 与合同相关的准法律行为，如解除合同的通知、履行催告、债权的主张和承认等 与合同密切相关的事实行为，如合同履行时标的物的交付和受领、标的物的检验等 与合同密切相关的程序行为，如合同的公证、合同的登记等 三、不适用代理的行为 违法行为 法律要求本人亲自实施的行为，如结婚、离婚、收养、遗嘱、遗赠、遗赠扶养协议等 依其性质不得适用代理的行为，如公司的设立行为、捐助行为、继承的承认或抛弃等 四、代理行为的成立要件 以被代理人之名义实施 原则上须实施法律行为 五、代理行为的生效要件 关于权利能力之有无，应就本人决定之 关于行为能力之有无，应就代理人决定之 关于意思表示之是否真实，是否具有瑕疵，应就代理人决定之 关于行为之内容和目的是否违法，应就代理人与本人双方决定之 六、共同代理 《民法通则司法解释》第79条第1款 数个委托代理人共同行使代理权的，如果其中一人或者数人未与其他委托代理人协商，所实施的行为侵害被代理人权益的，由实施行为的委托代理人承担民事责任。 〔例题〕甲建筑公司委托乙与丙为其代理人，向丁化工公司联系承包该公司的新厂房建筑业务，为求能达成交易，获得佣金，乙与丙隐瞒了甲公司资质不足的事实，后该合同被丁公司以欺诈为由撤销，并要求甲公司赔偿损失若干。问： 1．甲承担损失后，得如何寻求救济？ 2．若签订合同之时的隐瞒行为，系乙自作主张，并未与丙商议，甲得如何主张权利？ 3．若乙丙为欺诈行为时，甲得知此事而未表示反对，丁得要求谁赔偿其损失？ 七、