国际投资法视野下的碳排放权.pdfVIP

Vol.27 No.9 SEP. 2011 国际经贸法规 国际投资法视野下的碳排放权 摘　要：根据《华盛顿公约》与具体的投资协定，碳排放权可被视为投资。因此，碳排放权在 遭受征收或歧视时可受到国际投资法的保护，并可得到公平与公正待遇的保障。由于东道国在 国际投资争端中的应诉成本很高，一些国家可能会减缓排放交易机制的实施。考虑到在全球范 围内建立排放交易机制的重要性，不应给予碳排放权过高的投资保护。在国际投资协定中纳入 环境例外条款可以在环境保护与投资保护之间实现最佳平衡。 关键词： 国际投资法；碳排放权；碳信用；气候变化 中图分类号 ：F744 文献标识码： A 文章编号： 1002-0594（2011）9-0079-06 收稿日期：2011-03-16 国际投资自由化对东道国生态环境的影响是一分为二的（蒋红莲，2008）。一 方面，外国投资带来的资金和技术可以提高东道国的污染防治能力。另一方 面，外国投资加速了东道国的资源消耗与环境破坏，使东道国面临的环境压力更为 严峻。对于国际投资法与环境保护的关系，已有不少研究成果。气候变化法律制度 是国际环境法的一个非常活跃的分支，气候变化对国际投资法带来了新的挑战，一 些国家为应对气候变化实施了碳排放权交易机制。碳排放权也被称作温室气体排放 权，是指企业和各种营业性组织在营业活动中，在符合法律规定的条件下，根据其 所获得的排放许可，向大气排放温室气体的权利（韩良，2009）。碳排放权是一种 特殊的用益物权，具有可转让性。外国投资企业可能会通过初始分配或排放权交易 持有碳排放权，甚至会有外国投资者直接投资于东道国的碳金融市场。如果东道国 的碳排放权交易机制发生重大变动，则可能影响外国投资者的利益。投资于碳排放 黄文旭 权的外国投资者能否得到国际投资法的保护就成为国际投资法需要解决的新问题。 国外已经出现了专门研究气候变化与国际投资法之间关系的文献，但国内还缺乏对 华 东 政 法 大 学 这一问题的研究。本文将从碳排放权是否构成国际投资法中的“投资”入手，分析 国 际 法 学 院 碳排放权对国际投资法的影响并提出相应的建议。 上海 200042 一、碳排放权是否构成国际投资法中的“投资” 基金项目： 当一项投资争端提交国际投资仲裁机构时，首先要处理的问题是其受理的事项 华东政法大学研究 是否构成投资。有关“投资”的定义一般规定在投资者母国与东道国之间的双边投 生创新能力培养专项资 资协定或区域协定中。在某些投资争端解决机制（如UNCITRAL机制）下，上述协 金资助项目（0901002） 定中的内容是判断是否构成投资的唯一标准。然而，在ICSID仲裁机制下，投资还 必须符合《华盛顿公约》第25条对管辖权客观要件的规定，即“直接因投资而产生 作者简介： 的法律争端”。该条款要求提交仲裁的事项还必须构成“投资”（Lisa Bennett， 黄文旭（1982-）， 湖南邵阳人，华东政法 2010）。由于ICSID是最主要的国际投资仲裁机构，因此本部分将根据《华盛顿公 大学国际法学专业博士 约》第25条以及具体投资协定中的投资定义对碳排放权是否构成投资进行分析。 研究生，研究方向为国