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近代法学的发生与发达 近代西方法的发生发展主要是理性发展发达(理性主义)的结果,近代西方法历史发展一个显著的特点是理论先导。 近代法学的发生与发展又是以中世纪到近代西方基本精神的转变为基础的,即从信仰到理性的转变。 近代法的发生、发展和发达,日耳曼人理性的发生、发展和发达,天主教的形成、昌盛和衰落,这三者几乎是同步进行的。 近代法学的发生发展有两个方面:一是近代法律文化基本理念的发生与发展;二是理念与规范的逻辑化、体系化。 罗马法复兴 罗马法复兴是指十一世纪末、十二世纪初意大利兴起研究优帝法典的风气,并逐渐风靡于西欧各国,使得罗马法的原则和制度被当作权威或多或少地付诸于司法实践。 罗马法复兴可分为两个阶段,分别产生了两个法学学派,即注释法学派和评论法学派。 如同《圣经》是中世纪精神生活的绝对的最高权威一样,《国法大全》是世俗生活绝对的最高权威。 《国法大全》的权威来自于罗马帝国传统,即所谓的“罗马理念”:罗马帝国是基督教世界唯一能够想象得到的存在形式,罗马帝国就是始终存在的、基督徒的法律社会本身,这就是基督团体与帝国一致性的信念。 注释法学派(Glossators,十二-十三世纪中叶)——近代法学的嚆矢,创建了第一个自主的法学体系 ——忠实于罗马法原典——运用经院哲学的辩证方法解决原典自身的矛盾——注重分析性阅读和个案化(非体系化)解决方式活动中心:波伦亚大学主要代表人物:——伊纳留斯(Irnerius,1055-1130),法学创建者——“法学百合”或“法学四博士”:布尔加鲁斯(Bulgarus)、马尔提努斯(Martinus)、乌戈(Hugo)、贾科布斯(Jacobus)——瓦卡里乌斯(Vacarius)、普拉森提努斯(Placentinus,1120-1192)——阿佐(Azo,约1150-1230)——阿库修斯(Accursius,约1182-1260) 现代法学的鼻祖——伊纳留斯于1087年在波伦亚开始其教学生涯,深受赞誉,闻名而来的学生成群结队,以致于后人都把他和波伦亚大学的奠基以及罗马法的复兴联系在一起。伊纳留斯的工作不是以罗马法的节录和内容摘要为基础,而是以优帝法典的原文为基础,把整部法典作为一个整体来把握,以注释的方法解决法典内在的矛盾和发现的问题,他确立了注释法学派的工作方式和发展道路。 据说在伊纳留斯弥留之际,他的学生请他指定一个继承人,他说:“布尔加鲁斯(Bulgarus)有一张金嘴,马尔提努斯(Martinus)法律知识全面,乌戈(Hugo)理解法律,而贾科布斯(Jacobus)与我一样。”贾科布斯继承了他导师,但其他三人同样名垂青史。 四博士之后著名的注释法学家有三人,即瓦卡里乌斯(Vacarius)、普拉森提努斯(Placentinus,1120-1192)和阿佐(Azo,约1150-1230)。最杰出的是阿佐,当时人称:“不读阿佐的著作不能担任法官。”阿佐最得意的弟子就是注释法学派的集大成者阿库修斯(Accursius,约1182-1260),其所著《罗马法典研究讲义》被后人奉为罗马法的标准注释。当时法谚称:“法院不必考虑标准注释不承认的原则。” 注释法学派的注释方式分为两类:一是法典体系的总注释,二是法源个别内容的注释。 法典体系的总注释指说明法典各体系的内容摘要,又分为:第一,序言与题材,即讲演或论著的绪言或前言;第二章节序文,为各章节有关法内容的总说明;第三,法条序言,为各法条或敕令的概说;第四,法条的语注,包括定义说明,例示解说等。 法源个别内容的注释是法条本身的义注,尤重视个别法条的含义及各法条的关联与区分,期以提出法律定义的界限与一般法律原则,包括:第一,类似章句之归纳与新敕法援用摘要;第二,法条疑难的提出;第三,区分与鉴别;第四,论证;第五,事实问题。注释法学派的文献类型包括:讲义集;法律注释大全;法案入门与法案释义;法条论述;法概念之区分;学说争论、研议及鉴定。 注释法学家们唯一工作是解释,因为确信整个法典具有统一的理性,因此要求彻底探究全部文本合理的整体涵义,并以前后一贯的演绎推理方式来解决文献内部的矛盾和冲突。 经院哲学方法 这种方法在十二世纪头十年在神学和法学两个领域发展成熟,它预先假定某些书籍的绝对权威性,它们被认为包含着一个综合性的和完整的体系。但是,自相矛盾的是,它也假定文本里可能存在疏漏和矛盾,因此,它就把文本的概述、疏漏的填补以及矛盾的解决作为主要任务。 在十二世纪,这种方法被称为“辩证的”,这个词的含义是寻求对立事物的和谐。 法释义学是原本意义上的法学,即研究规范的学科,目的是解释这些规范的内在联系,构造一个完美无缺、逻辑自洽的规范体系。 注释法学派的教学法 第一,在讲述原文前,
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