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 公司能力;第一节 公司的权利能力;一、公司权利能力概念;二、公司权利能力的开始与终止;问题： 设立行为存在瑕疵的公司的权利能力如何？;【案例】 ;故B公司以此为由，不仅请求中止该案的执行，而且认为，既然对A公司处以撤销公司登记并吊销营业执照之处分，表明A公司自始无法人人格，则其与A公司原所签订的咨询服务合同当属无效，原判是依据一个无效合同判令其应支付A公司巨额咨询费，当属错判，故请求依照审判监督程序予以纠正。 这个案子，应如何来看？ （判决结果：B公司有关中止该判执行的申请已为法院所接纳，B公司要求纠正所谓错判的申诉亦引起有关法院之高度重视。） ;我国处理瑕疵公司问题的法律举措 ：;国外的做法 ;;【建议】 ;【案例】 ;一审法院认为：乙公司已被吊销营业执照，本案已无明确被告，故于1999年6月29日裁定驳回甲厂起诉。甲厂不服，提出上诉。 二审法院认为：甲厂作为债权人诉至法院，请求法院组织清算，缺乏法律依据，鉴于审判实践中涉及到有限责任公司为债务人而被工商行政管理局吊销营业执照后，没有明确债务承担者，且无部门组织清算，股东又不管，一审驳回起诉的，二审虽可维持，但债权人的利益无法保护，为妥善解决此类问题，故报请最高人民法院给予答复。 【问题】 对于这个问题应如何来看待？ ;解决途径：;第一百八十一条　公司因下列原因解散： （四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；　 第一百八十四条　公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。 ;三、公司权利能力的限制;1.性质上的限制;2.法律上的限制;限制公司权利能力的目的？;对外投资的限制;担保限制的演变;【案例】;; 最高人民法院“中福实业公司担保案”判决书认为，董事会作为公司董事集体行使权力的法人机关，在法律对董事会对外担保上无授权性规定，公司章程或股东大会对董事会也无授权时，董事会也必然因法律对各个董事的禁止性规定而无权做出以公司财产对股东提供担保的决定。因此，《公司法》（1999）第60条第3款的禁止性规定既针对公司董事，也针对公司董事会。; 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第4条规定：“董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。” 《公司法》（1999）第214条规定：“董事、经理违反本法规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，责令取消担保，并依法承担赔偿责任，将违法提供担保取得的收入归公司所有。情节严重的，由公司给予处分。” 这两条均否定了公司担保的效力，也都没有提出股东会同意为例外。;一个结论：;反思：第60条的立法意图？ ;反思（1）：《公司法》（1999）第60条的立法意图是什么？ ;反思（2）：董事、经理是否等同于公司？ ;反思（3）：最高院的司法解释有无法律依据？有无法理基础？;学界认为： ①公司向本公司法人股东或者与本公司有关联的企业提供担保，实为公司生存的一种方式，法律没有禁止的必要。 ②公司为谁提供担保，纯属公司意思自治的领域，国家公权力机关应当没有介入的余地。 ③公司提供关联担保在国际上的实践也说明这一点，各国立法惯例对此多不禁止。 ④而在更高的法理层面上看，最高院的这个解释，违背了交易安全原则，是违背法理的。 ;正确的结论：;公司法的新修订;赠与的限制 ;3.目的上的限制;越权原则在实践中的弊端在于： ①难以适应商事交易的确定性和便捷性的要求，容易导致不公平的法律后果。 ②按照越权原则的逻辑，公司可以享有契约的利益，而在必要时又可以以行为越权为借口拒绝履行契约的义务，这不仅极大损害了第三人利益，而且影响人们对契约的合理预期，破坏交易安全。可见，对于与公司交易的第三人来讲，越权原则会成为“交易的陷阱”。 越权原则在英美法上的终结。; 《合同法》第50条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。” 1999年12月19日最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（－）第10条规定：“当事人超越经营范围订立???同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”;【练习】单选（2004年司考） ;第二节 公司的行为能力;公司行为能力的概念;2.公司行为