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第七章涉外物权的
第七章 涉外物权的法律适用
学习要点:
物之所在地法原则的适用范围
物之所在地法原则适用的例外
国有化的补偿问题;;; 第一节 涉外物权的法律冲突
一、物权的概念及其种类
(一)物权的概念
所谓物权,是指对物的直接管理和支配并排除他人干涉的权利。
(二)涉外物权:具有涉外因素的物权
1、外国人在内国依照内国法取得的物权;
2、外国人在内国依照外国法取得的物权;
3、外国人在外国依照外国法取得的物权;
;(三)物权的种类
1、自物权与他物权
2、完全物权和限定物权
3、用益物权和担保物权
4、主物权与从物权;二、涉外物权的法律冲突
(一)物权的主体和客体
(二)物权的种类和内容
(三)物权的取得、移转、变更和消灭的条件
(四)动产和不动产的区分
(五)物权的保护方法; 在挪威的一位船主拍卖了一艘英国籍遇难船上的木材,买受人依照挪威法获得了拍卖标的物,尽管依照英国法,船主逾越了他的权限,但英国法院仍然承认这位基于诚信原则的买受人的所有权。
Crompton法官代表法院的多数意见,发表了如下判决理由:假如动产是依照动产所在地的法律所做的合法且具有拘束力的处置,那么这项处置在任何地方均具有拘束力。 ; 第二节 物之所在地法的原则
目前,世界各国解决物权的法律冲突,最普遍适用的是物之所在地法这个冲突原则,即涉外物权的法律冲突以物之所在地法作为准据法。;一、物之所在地法的历史发展
(一)巴托鲁斯:提出不动产物权依不动产所在地法;动产物权适用当事人的属人法;
(二)萨维尼动产三分说;
1、能够确定所在地的动产,适用物之所在地法;
2、不能确定所在地的动产,适用所有者住所地法;
3、介于两者之间的动产,根据实际情况,或者适用所有者住所地法或者是物之所在地法;
(三)现代国际私法中,不区分动产、不动产,一概采用物之所在地法。;二、物之所在地法的理论依据
(一)主权说
(二)法律关系本座说;
(三)利益需要说
(四)方便说、控制说;
(五)综合论(见书)
;四、物之所在地的确定
物权依物之所在地法是解决物权法律冲突最普遍适用的原则。那么,如何确定物之所在地是首先需要解决的问题。综观各国的审判实践,一般以法院地法为依据来确定物之所在地;有时法院也会采用有关外国法为依据
(一)有体动产所在地的确定
一般是动产物理上的所在地;对于运动中的物体,确定所在地比较困难,解决办法有:
1、时间上进行限制:例如1987年瑞士《国际私法》规定动产物权的取得与丧失,适用物权取得或丧失时动产所在地国家的法律;;2、特殊动产物权关系,由冲突规范中的连接点直接指定法律来解决。1982年土耳其《国际私法与国际民事诉讼法》第23条第2款:运输中财产的物权适用财产送达地的法律。
(二)无体动产所在地的确定
一般以该项财产能被追索或执行的地方为其所在地。
例如:债的所在地为债务人居住国;
银行债务的所在地是账户所在地所属国;
判决确定债的所在地为判决存档地;证券和通过交付而转让的票据,债的所在地为票据实现地;
;五、物之所在地法原则的适用范围
从世界各国的立法、审判实践来看,物之所在地法原则主要解决以下有关物权的法律冲突问题:
1、物之所在地法决定物权客体的范围
2、物之所在地法决定物权的种类和内容 ;3、物之所在地法决定物权的取得、转移、变更和消灭的条件
4、物之所在地法决定动产和不动产的识别或区分
5、物之所在地法决定物权的保护方法;六、物之所在地法原则适用的例外
虽然物之所在地法原则在解决物权法律冲突方面得以广泛运用,但由于某些物的特殊性或处于某种特殊状态之中,使适用物之所在地法成为不合理或不可能,因而在各国实践中,大多把以下几种情况作为例外,排除物之所在地法的适用,而适用其他的冲突原则。;1、关于运送中的物品的物权关系
2、关于船舶、飞机等运输工具的物权关系
3、与人身关系密切的动产问题
4、外国法人财产清算的法律适用问题
5、无主土地上的物的问题
6、外国国家财产的所有权问题;七、我国法律关于涉外物权法律适用的立法和实践(见书)
(一)外国人在我国取得的物权必须依我国法律的规定;
(二)不动产物权适用不动产所在地法,动产没有规定,特殊动产有规定;
《法律适用法》第三十六条 不动产物权,适用不动产所在地法律。
第三十七条 当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的,适用法律事实发生时动产所在地法律。
第三十八条 当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的,适用运输目的地法律。
第三十九条 有价证券,适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法律。
第四十条
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