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第五章 离婚制度的
第五章 离婚制度 一、婚姻终止的概念 婚姻的终止是指婚姻关系的 消灭,不复存在。即婚姻关系因为发生一定的法律事实而归于消灭。 (一)因配偶死亡而终止 自然死亡 宣告死亡:1、宣告死亡是否会导致婚姻关系终结? 2、撤销宣告对新婚姻关系的影响 3、宣告失踪并不能直接导致婚姻关系终结。 宣告死亡是否会导致婚姻关系终结? 一、学说:1、当然消灭;2、附条件消灭 二、我国采用当然消灭说。 撤销宣告对新婚姻关系的影响 一、学说:1、新婚姻关系无效;2、新婚姻关系有效 二、我国采用第二种。 (二)因离婚而终止 1、离婚的概念*主体 *前提 *生存 *条件 *后果 2、离婚的分类 3、离婚与宣告婚姻无效、撤销婚姻的区别 4、离婚与别居*别居制度 *我国是否设立别居制度 2、离婚的分类 3、离婚与婚姻无效和撤销 性质不同:补救 制裁 原因不同:皆法定 结婚后 结合前 请求权人不同: 当事人 当事人及利害关系人 请求权的期限不同: 无限制 存在法定原因 生存期间 死亡之后申请亦可 (1)别居制度 别居,是指在不解除婚姻关系的情况下终止夫妻同居义务的法律制度。二要件:*客观上夫妻共同生活的废止*主观上有夫妻分居的意愿 三种形式:裁判别居协议别居事实上的别居 别居的法律后果 外国法上别居的法律后果 夫妻同居义务免除 日常家务代理权免除(第三人知道) 夫妻财产制转化为分别财产制 夫妻间的扶养义务继续存在 对于子女的亲权和监护与离婚相类似 我国是否设立别居制度? 婚姻法第32条 理由: 对于关系恶化的夫妻发挥暂时冷却的功能; 给予遭受家庭暴力的受害配偶可以提供正常的摆脱途径; 给与当事人除离婚之外另一种解决不幸婚姻的措施; 为法院提供判断感情破裂的客观标准; 第三十二条 男女一方要求离婚的,可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。 人民法院审理离婚案件,应当进行调解;如感情确已破裂,调解无效,应准予离婚。 有下列情形之一,调解无效的,应准予离婚: (一)重婚或有配偶者与他人同居的; (二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的; (三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的; (四)因感情不和分居满二年的; (五)其他导致夫妻感情破裂的情形。 一方被宣告失踪,另一方提出离婚诉讼的,应准予离婚。 二、离婚制度的立法沿革 (一)西方国家离婚制度的转变 1、禁止离婚主义。是禁止一切离婚的主张,它产生于基督教的寺院法,盛行于欧洲中世纪,影响及于近代社会。 2、许可离婚主义。是允许接触婚姻关系的主张,是人类进入文明时代一直存在的一种离婚制度,大致经历了三个阶段: 许可离婚主义发展阶段 ①专权离婚主义,是丈夫享有离婚特权的制度,丈夫可以单方面决定解除婚姻关系,只要符合法定的条件和程序即可; ②限制离婚主义,故又称为有因离婚或过错原则。因此离婚须经过诉讼程序,也称为诉讼离婚或者裁判离婚。 ③自由离婚主义,是指可以根据当事人一方或者双方的意志而离婚的制度。 (二)中国古代的离婚制度 七出 七出,规定夫妻离婚所时所要具备的七种条件,当妻子符合其中一种条件时,丈夫及其家族便可以要求休妻(即离婚)。从其内容来看,主要是站在丈夫及其家族的角度并考量其利益。但另一方面在男性处于优势地位的古代社会中,也使女性最低限度地免于任意被夫家抛弃的命运 。 三不去 亦称“三不出”,是中国古代婚姻家庭制度中,用以规定丈夫不得任意要求与妻子离婚(即休妻)的三种情况。一般而言,妻子若合乎于七出的条件时,依照礼制及法律,丈夫便可以要求休妻。但七出所包涵的范围甚广,可资夫家利用为藉口的可能甚大,因此又中订立了三不去,用以保障妻子不被任意休掉。三不去最早见于汉代的《大戴礼记》。 和离 古代离婚制度包括“休妻”和“和离”,而和离指按照以和为贵的原则,夫妻双方和议后离婚,而不单纯是丈夫的一纸休妻。 “和离”始见于唐代《唐律.户婚》,在“诸犯义绝者离之”条后规定:“若夫妻不相安谐而和离者不坐(问罪)。”和离需由丈夫签“放妻书”。后代循唐例,也称“和离”为“两愿离婚”,并为近代法律沿用。 呈诉离婚 所谓呈诉离婚,即发生特定事由时由官府处断的离婚。依封建法律规定,如果“妻背夫在逃”、“夫逃亡三年”、“夫逼妻为娼”、“翁欺奸男妇”等,男女双方都可以呈诉要求解除婚姻关系。 (三)中国近代的离婚制度 两愿离婚 裁判离婚 (四)新中国离婚制度的发展 1950年婚姻法 1980年婚姻法 2001年婚姻法修正案 我国离婚制度的指导思想 小资料:建国以来的三次离婚浪潮建国初:农民进城娶妻 文革中:变态的
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