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第十一章 共同海损的
第十一章 共同海损;第一节 共同海损概述 ;单独海损和共同海损的区别:
(1)发生原因不同。
(2)补偿方法不同。单独海损中的损失,由受损方、保险人或第三人负责 。共同海损的牺牲和费用,由各利害关系方按其获救财产价值的比例分摊
普遍的主张是共同海损制度尚需保留
考虑到共同海损制度存在的问题,必须尽量剔除一些过时的项目,扩大不予理算的共同海损,并进一步统一和简化理算规则 ;二、共同海损的成立;;三、共同安全派和共同利益派 ;约克安特卫普规则以折中的方案定义共同海损。它在原则规定中考虑了共同安全派的要求,在具体规定中则吸收了共同利益派的主张
根据1994年约克安特卫普规则的解释规则,上述体现共同利益说的规定仅为特例,除了上述特例外,认定共同海损应严格遵守共同安全说
我国海商法参考1974年约克安特卫普规则,以两个条款规定了共同海损概念 ;四、共同海损与过失的关系;一方对于共同海损事故负有过失不影响共同海损理算
(1)共同海损是独立于运输合同的特殊法律制度。
(2)理算人既非仲裁员,也非法官,无权就航次中的过失责任问题进行决定,而只能提供共同海损成立与否以及分摊数额等方面的专业意见
(3)即使承运人对于共同海损事故负有不能免责的过失,承运人出于保险索赔的目的仍需理算 ;;另一种理论认为,“先分摊后追偿”不尽合理:
(1)海商法第197条规定的“要求分摊共同海损的权利”只是请求权,而先分摊后追偿的原则将它变成了胜诉权,缺乏根据。
(2)先分摊后追偿的做法,难以保护当事人的合同权益,还会增加诉讼成本。
(3)共同海损是运输合同的一个条款,共同海损能否得到分摊完全取决于对运输过失的认定。共同海损制度不能游离于运输合同。
(4)在英国普通法下,由于承运人的过失导致共同海损事故损失,不属于共同海损损失,其他各受益方无须分摊所谓共同海损的牺牲和费用
(5)约克安特卫普规则只是承认在理算阶段可以不问过失,但在分摊阶段,非过失方完全可以拒绝参加共同海损分摊 ;非过失方与过失方之间可提出索赔或抗辩。此时,需要注意下列问题:
(1)运输合同或提单不得剥夺非过失方的索赔权或抗辩权
(2)索赔是指要求具有不可免责的过失一方赔偿损失
(3)关于共同海损分摊的索赔与抗辩可分三种情况 :过失方遭受共同海损损失:非过失方遭受共同海损损失:非过失方遭受共同海损损失而直接向过失方索赔
(4)分摊当时过失尚不能确定,分摊后过失确定的,不影响非过失的分摊方向过失方进行追偿。(5)作为船舶所有人的过失方,如向非过失方提出责任限额抗辩,很可能成立 ;五、共同海损的立法根据和性质;共同海损发生后,依法应由各受益方共同分担。这种分担在立法上的根据,主要有两种见解:
(1)共同危险团体说。德国学者认为,共同海损产生于船舶和货物遭受的共同危险,而船舶和货物在航海中当属共同团体,自应承担共同海损。
(2)衡平说。英国学者主张,在遭遇共同危险时,牺牲一部分财产以保全其他财产,并由保存的财产分摊共同海损,体现了衡平原则和公正的要求 ;关于共同海损的法律性质,学者也有较大分歧。主要观点有:
(1)契约说。英美法主张
(2)不当得利说。法国学者认为,因他人财产的牺牲而使自己的财产受益,构成不当得利。
(3)无因管理说。认为共同海损系船长减少船货共同损失而作的处分,属无因管理。
(4)代理说。有美国和日本学者主张,货物遇到共同危险时,船长享有拟制的代理权,可以成为船舶和货主的代理人。
(5)衡平说。有美国学者认为,共同海损分担与契约行为无关,它是基于法律的衡平原则
衡平说为通说。我国海商法中的共同海损制度应属民法公平原则的具体表现 ;第二节 共同海损的牺牲和费用 ;(一)船舶牺牲 ;(二)货物牺牲;(三)运费牺牲;二、共同海损费用;(二)对搁浅船舶采取减载措施所引起的费用
(三)避难港/地费用
(1)驶往、驶离避难港口的费用
(2)避难港口的费用
(3)卸载、储存、重装或者搬移货物、燃料或物料以及其他财产的费用;
(4)防止或减轻环境损害采取措施支付的费用
(四)避难港/地的额外费用
1)船员工资、给养;(2)船舶所消耗的燃料、物料;(3)港口费;(4)为修理而卸载、储存、重装或者搬移船上货物、燃料、物料以及其他财产所支付的费用 ;(五)船舶永久修理的费用
(六)船舶临时修理费用
(七)代替费用
(八)为支付共同海损费用而变卖货物使货主遭受的资金损失
(1)船舶临时修理费 :(2)修理船舶的工人加班费 :(3)拖轮拖带费 :(4)转运货物的追加费用 :5)雇用驳船费 :(6)船舶带货入坞附加费
(九)防止或减轻环境污染采取措施的费用;(十)杂项费用
1)船舶、货物共同海损损失检验费。
(2)船舶避难港代理费、电报费。
(3)船主、货主代表或监修人费用。
(4)索赔费
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