第四章合同法律制度合同的转让.pdfVIP

2015年注册会计师资格考试内部资料 经济法（注会） 第四章　合同法律制度 知识点：合同的转让 ● 详细描述： 合同的转让分为债权转让、债务承担及债权债务的概括移转。 （一）债权转让 1.条件： （1）债权让与生效：债权让与的生效只要第三人和债权人达成一致意 思即可，无须征得债务人的同意。 （2）对债务人生效：债权人转让权利的，无须债务人同意，但应当通 知债务人；未经通知，该转让对债务人不发生效力。——通知到达债务人时 对债务人生效 2.禁止债权转让的情形： （1）根据合同性质不得转让（基于特定身份订立的，如出版合同、赠 与合同、委托合同、雇用合同）； （2）根据当事人约定不得转让； （3）根据法律规定不得转让。 3.效力： （1）诉讼时效中断：从债权转让通知到达债务人之日起中断。 （2）从权利：主债权转让给第三人，保证债权同时转让，保证人在原 保证范围内承担保证责任；但与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证 责任或禁止转让的除外。 （3）抗辩权：债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩可 以向受让人主张，如提出债权无效、诉讼时效已过等事由的抗辩。 【示例】甲与乙的债权债务于2010年12月31日到期，2012年12月31日诉 讼时效结束，债权人乙在2013年1月5日将债权转让给丙，丙对甲提出诉讼要 求还款，甲可以以诉讼时效期间已经经过为由提出抗辩。 （4）抵销权：债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权 ，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主 张抵销。 （二）债务承担 1.模式：将合同的义务全部或部分转移给第三人or并存的债务承担 2.条件：债权债务合法+可移转性+与第三人协议+债权人同意（并存时 不需要同意） 3.效力： （1）诉讼时效中断：从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。 （2）抗辩权：债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权 人的抗辩。 （3）从债务：债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同 意；保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。 （三）债权债务的概括转移 1.意定的概括转移：当事人一方经他方当事人同意，可以将自己在合同 中的权利义务一并转让给第三人。 2.法定的概括移转：合并或分立 （1）合并：由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义 务。 （2）分立：除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其 他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。 上图说明：A欠B100万，A分立成C和D，第一种情况，C、D和B达成了协 议，约定C偿还70%，约定D偿还30%，这样约定，B只能向C追偿70万，向D追 偿30万；第二种情况，C、D没有和B约定，而是C、D二人内部约定C承担 70%，D承担30%，这个约定对B是没有约束力的，所以对B的债权来说，由C、 D对B的债权承担连带责任。 例题： 1.甲委托乙销售一批首饰并交付，乙经甲同意转委托给丙。丙以其名义与丁 签订买卖合同，丙依约向丁交付首饰，但丁拒绝向丙支付首饰款。根据合同 法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。 A.乙的转委托行为无效 B.丙与丁签订的买卖合同直接约束甲和丁 C.丙应向甲披露丁，甲可以行使丙对丁的权利 D.丙应向丁披露甲，丁可以行使丙对甲的权利 正确答案：C 解析：（1)选项A:经委托人同意，受托人可以转委托；（2)选项B:受托人以 自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，只有在“第三人 在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系”的情况下，该合同才直 接约束委托人和第三人，本题并没有指明“第三人当时知道”；(3)选项 CD: