第二讲 法的起源与形成.pptVIP

第二讲 法的起源、形成、发展： ——中西法律文化在早期起源、形成的途径及发展方式的不同 一、中国古代法律起源于两条途径：“祀”与“戎” 一是古代部落的祭祀活动； 二是战争，即所谓“刑起于兵”。 《左传》：“国之大事，在祀与戎”。 “祀”→礼 《说文解字》：“礼，履也，所以事神致福也”。 “戎”→法 我们民族的性格 ？ “敬天” “祭祖” 重视血缘亲情 追求上下尊卑和谐有序的中和性格 礼（禮），礼治 祭祀，指对天地鬼神及已故先人的崇拜。 这种崇拜是通过一定的仪式加以体现的，这就是礼仪（或礼制）。 礼起源于“祀”，继而演变成宗法性的完备的典章制度、伦理道德规范，成为治国安邦的社会生活的根本准则。 周公 周公（？—约公元前1090年），姓姬名旦，是西周初期杰出的政治家和思想家 周武王死后，周公摄政，辅佐武王之子成王 在此期间“制礼作乐”，建立了一系列制度，为稳定西周初期政权奠定了基础。 礼，大体包括两方面的内容： 一是礼的精神原则， 即所谓礼之本，诸如“忠”、“孝”、“节”、“义”、“仁”、“恕” 等，核心在于“尊尊” 和“亲亲” 二是礼的仪节形式， 即所谓礼之文，有“五礼”、“六礼”和“九礼”之说。 “五礼”：吉、嘉、宾、军、凶。 “六礼”：冠、婚、丧、祭、乡饮酒、相见 “九礼”: 冠、婚、朝、聘、丧、祭、宾主、乡饮酒、军礼。 礼的实质在于确立贵贱尊卑的等级秩序 等级规范 行为准则 礼的等差性 中国古代法最初主要是刑， “刑起于兵” 《说文解字》：“法，刑也。” 所谓“刑起于兵”——刑最初主要形成于部族之间的征战 （一）史前时期原始部族征战与中国古代法的萌芽 （二）夏商周三代部族之征战与中国古代法的形成 （一）史前时期原始部族征战与中国古代法的萌芽 史前时期（三皇五帝时/国家的萌芽阶段）主要有五个部族： 炎黄族（黄河流域/华夏族/炎黄子孙） 东夷族（淮河流域） 苗蛮族（南方） 西戎族 北狄族 传说中的“三皇”（伏羲、神农、黄帝） 传说中上古帝王“五帝”（黄帝、颛顼、帝喾、尧、舜、） （二）夏商周三代部族之征战与中国古代法（习惯法）的形成 上古时期（夏商周），法即刑，刑即法： 禹刑 （核心是肉刑，剕、劓、杀、宫、墨） 汤刑 九刑（西周刑律的统称） “夏有乱政，而作禹刑。” 《洪范》是夏禹时期所制定的成文刑法典。 “洪，大也”，“范，法也”，洪范即大法。 “商有乱政，而作汤刑。” 汤刑与禹刑一样，其形式主要是汤王和权臣的命令，如诰、训、誓、征等。（《汤征》、《汤誓》） 《汤誓》是商汤王在攻打夏桀时对臣民发布的法令。 “夏氏有罪，予畏上帝，不敢不正。……尔尚辅予一人，致天之罚，予其大赍汝。尔无不信，朕不食言。尔不从誓言，予则孥戮汝，罔有攸赦。” “周有乱政，而作《九刑》” 《史记·周本纪》记载，周武王死后，成王继位，当时“成王少，周初定天下，周公恐诸侯畔周，公乃摄行政当国。……” 周公作《康诰》《酒诰》《梓材》，向康叔交待管治殷商遗民的政策和法律。 《左传·昭公六年》有“周游乱政，而做‘九刑’”的记载。 “九刑”的内容已经失传，一般认为是指刑事九篇，是周公摄政时制订的。 (三)部族征战对中国古代法的影响 其一，法最初只可能被看做是镇压的工具，这个工具就是刑. 其二，因为刑最初许多是由部族首领或国王、权臣所发布的训令等所构成的，所以，刑具有了不容置疑的军事独裁性和专制性，而缺乏民主性和平等性。 二、“礼法融合”——中国传统法律文化的根本特征与发展主线 “礼法融合”—儒家法律文化与法家法律文化的融合 礼法融合的重要侧面是法律与道德的融合 儒家： 人性善（孟子） 教化可行 法家： 性恶（荀子） 严刑不可少 孔子 仁 克己复礼 孟子 性善 王道仁政 荀子 性恶 隆礼重法 礼法融合的进程可分六个阶段 1 礼法融合的萌芽期 春秋战国 2 礼法融合的奠基期 两汉 3 礼法融合的进一步发展期 三国两晋南北朝 4 礼法融合的圆熟期 隋唐 5 礼法融合的重构期 宋元明清 6 礼法融合的崩解与超越：清末修律与沈家本的法律思想 礼法融合的进程，可分前后两个时期 第一时期，西汉——隋唐 法律道德化时期 核心人物 董仲舒 战国末期，荀况提出“隆礼重法”的思想 “隆礼至法则国有常”；“治之经，礼与刑”。 礼律的融合始于汉代 汉武帝时，真正做到了礼法合一 魏晋南北朝时期，“纳礼入律”，礼法进一步结合； 唐律——“一准乎礼” 完成历史性的礼法结合 《