第七章主观构成要件试卷.ppt

我国违法性认为的学说 三是违法性认识与社会危害性认识具备其一即可。 四是违法性认识一般不是故意认识的内容，但特别情况下，确实不知法，不能认定故意。 五是确因不认识行为的违法性，从而也不认识行为的社会危害性，则应排除犯罪故意。P270 （三）本书的立场 1、一般情况下故意成立不要求形式违法性认识，因为： （1）认识到实质的社会危害性，就具有规范违反意思。 （2）如果要求认识到形式违法性，不可能没有认识到实质的违法性。 （3）会使司法机关根据形式违法性认识来区分故意与过失，是不妥当的 2、特殊情况下因欠缺形式违法性认识而导致法益侵害性认识欠缺时，不成立故意。P271 （1）该行为一向被允许；不知法就不能认识到行为的社会危害性（环境犯罪） （2）误解法而导致社会危害性认识欠缺 A相信权威解释；官员、律师、政府文件、 B法院判决一审与二审、地区间差别 C低位阶法律与高位阶法律之间冲突 3、形式违法性认识的可能性，是故意、过失之外的责任要素 缺乏形式违法性认识可能性，阻却责任。 刑法具有不完整性，且实行罪刑法定原则，侵害法益的行为并不一定被刑法规定为犯罪。因此，即使行为认识到自己的行为侵犯了某种法益，但合理地相信自己的行为并不被刑法所禁止时，即违法性错误不可回避时，就不具有非难可能性。P272。 四、违法性错误及其回避可能性的判断 （一）违法性错误的类型 1、直接的禁止的错误——误认为违法的行为是合法的行为； 违法性错误的类型 2、间接的禁止的错误——虽然认识到违法，但误认为存在正当化规范，包括： 一是对法秩序并不承认的正当化规范—如大义灭亲的本身存在错误（容许的错误）； 二是对法秩序承认的正当化规范的界限—如正当防卫作扩大解释的情形（容许界限的错误）。 违法性错误的类型 3、涵摄的错误——错误地解释构成要件，误认为自己的行为不符合构成要件。并不阻却故意。 4、有效性的错误 误认为法律规范已经失效。 （二）违法性错误与事实错误之间的界限 他人的财物是贿赂还是贪污款的认识之性质？——国有单位的钱，另一人说是别人送的，而收下的行为。实是贪污款，而误认为是贿赂。 从事实的错误到违性的错误之间，大致存在5种情形： 一是自然物理的事实的错误，如将人误认为是狗而杀害。阻却杀人故意。 这属于事实的错误。 （二）原因上的自由行为 具有责任能力的人，故意或过失地使自己一时陷入丧失或者减轻责任能力的状态，并在该状态下实施了符合客观构成要件的违法行为。 原因上的自由行为由两个行为构成： 一是使自己陷入无责任或减轻责任的行为，是原因行为； 二是在该状态下实施的符合客观构成要件行为，是结果行为。 广义上的原因自由行为分四种情况 一是故意陷入无责任能力状态； 二是过失陷入无责任状态； 三是故意陷入减轻责任能力状态； 四是过失陷入减轻责任状态。 责任主义： 责任能力必须存在于行为时。“行为与责任相同存在原则”P256 例如：火车调度故意使自己陷入无责任状态而使火车相撞；证人为了作伪证，故意吃了精神药物而使自己陷入精神错乱、汽车司机故意使自己过度疲劳而继续驾使车辆，以致在睡眠状态将车开到行人道上，导致行人死亡。P256 （三）原因自由行为可罚性的根据 扩大“行为”的边界 责任与行为同时存在原则的行为，不宜理解为着手实行后的实行行为，而宜理解为与结果的发生具有因果关系的行为。 原因自由行为的处理 只要行为开始实施与结果的发生具有因果关系的行为时具有责任能力即可。P259 原因行为与结果行为具有连续型，可以肯定原因行为与结果行为之间的因果关系。 原因行为时的故意支配了结果行为。 原因自由行为的案例： 甲想杀A，先使自己陷入无责任能力状态，在无责任能力状态杀了A，承担杀人既遂的责任； 原因自由行为案例 乙想抢劫B，先使自己陷入无责任能力状态，但实施的却是强奸行为，如果对于实施暴力行为仍然具有责任能力，但奸淫时无责任能力，只能定抢劫未遂。 原因自由行为案例 但是在实施暴力时已经无责任能力，暴力却造成了伤害，乙承担故意伤害的责任。暴力行为没有造成伤害结果，乙承担抢劫预备的责任。P260 原因的自由行为不能从轻、减轻处罚。 四、责任能力的程度 （一）因为精神病而使责任能力减弱，但又未完全丧失责任能力的情形。 1、因精神病而减轻辨认能力和控制能力 2、尚未完全丧失辨认能力和控制能力。 3、可以从轻或减轻处罚。  （二）因为生理缺陷而使责任能力减弱的情形 1、必须是又目失明和既聋又哑的人，可能减弱辨认能力也可能减弱控制能力。 2、必须是先天性或自幼小就生理功能丧失。 3、可以从轻、减轻处罚。 五、责任能力与法定年龄 （一）法定年龄的概念 法定年龄是指刑法规定的，行为人实施刑法禁止的犯罪行为所必须达到