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奥托迈耶,德国行政法 篇一：奥托迈耶《德国行政法》笔记 11级法学法硕刘浩 一、本书的总体特点和积极意义 奥托迈耶，德国著名行政法学家，他于1895年出版了《德国行政法》。处于德国从封建专制国家向具有专制和民主因素的君主立宪制国家时期的奥托迈耶，被公认为是“德国行政法之父。”奥托迈耶认为，警察国家行政管理和法治国家行政管理的基本区别在于，警察国家行政管理的裁量权不受法律约束，而法治国家行政管理的基本原则是依照议会通过的法律或者授权来执行行政职务。而且在法治国家行政权不仅受立法权所产生的法律的约束，还要由司法权来监督其行政的合法性。因此，“行政法只有在现代分权国条件下才可能存在。”故此，奥托.迈耶法学理论研究的最终“目标在于克服集权国家或警察国家的弊端和建立法治国家。” 奥托.迈耶的《德国行政法》被认为行政法学的经典之作，奥托迈耶在借鉴了当时法国行政法之后又从德国法院和行政机关的判例和实务等纷繁复杂的现象中总结出法的一般范畴，并将这种方法应用于行政法学，从而确立了德国行政法的基本原则和基本概念等一般原理。奥托.迈耶所创立的“法律支配”或称“依法律行政”和“法律优先原则”、“法律保留原则”以及“具体行政行为”、“特别权力关系”、“公法上的权利”等概念成为现代行政法的核心概念。对于这些学说概念的精确界定，以及对于法学方法的发展和完善，一直都被认为是奥托.迈耶的最大的贡献之一。这也恰恰是本书给我带来的最大受益之处，即奥托迈耶对行政法中基本概念进行界定时所采用的法学方法。我们可以从奥托·迈耶界定“行政“一词的概念稍作体会。迈耶在他的书中讲到，最早人们是用政府这个概念来表述全部国家活动的，对立法、司法和执法不予区分。立法、司法和行政的区分，是以渐进的方式逐步分离而形成的，具体过程则取决于国家法律独立性自我实现的状况。首先区分出来的是司法，即普通法院的活动范围。随着宪法的形成，立法也被同其余国家活动区分开来，条件当然是立法是在人民代议机构的参与下进行的。最后出现的才是在司法与立法之外的一个新名词，即为实现国家目的而进行的“行政“。有了这三个概念的划分，政府这个概念就没有再剩下什么。政府只是作为一个普遍的、处于所有事务之上的概念。迈耶借助分权理论，先对立法、司法一一界定，指出立法是国家最高权力制度法规的行为，由两部分组成的：一是事务部分，即国家活动的特定内容；二是属人部分（根本的意志性内容），即决定该国家活动的特定机构。然后才对行政的概念再这个思路上否定地加以确定，即行政是除立法和司法之外的国家活动。不仅如此在，这三种权力之外，迈耶还注意到了，但并非所有既非立法又非司法的活动就是行政活动。如王侯王位的放弃、帝国总统职务的终止，都是国家元首的个人行为。帝国议会的解散、全民公决的命令以及相反通过帝国议会撤去帝国总统职务的申请，都是一种权力相对于另一种权力取得优势的实现。再如国际法关系中如签定和约、政府间取得外交的进步、抗议、异议威胁；战争行为和特定情况下为国家利益的更高要求而打破现有法律秩序的行为，如“国家紧急状态“。最后，迈耶得出了行政的概念：“行政是国家在其法律制度范围内，为实现国家目的而进行的除司法以外的活动。得出行政的概念对迈耶的全部理论有着重要价值，这一概念要求“行政从一开始就被认为是国家的活动，而国家活动是国家法律制度确定的，必须遵循其活动的新的方式，并受立法地约束。“对行政而言，所有不在法制范围内的国家实现其目 的而进行的活动都是不允许的。如果国家能这样做，则完全违背了这个文明地完善起来的思想。只要触动了法律的最高权威，行政这一处于法制之下的概念就走到了尽头。“迈耶的研究再次印证了德国学者素有的严谨态度，仅仅对“行政“这么一个简单概念的把握，迈耶参考和分析了萨尔魏、黑内尔、皮特、勒宁、拉班德等数十家的观点和学说。 奥托迈耶的《德国行政法》成为德国行政法和大陆法系行政法学经典著作。尽管他的理论不可避免地带有时代的局限性，但是他所确立的理论框架至今仍有不可替代的积极意义。从今天看来，奥托迈耶界定的行政法基本概念已经是每个法科学生都应掌握的基本常识，似乎没有什么的高明之处，其中还有些概念、观点因为历史的变迁而丧失了正确性。而然，我们应该看到奥托迈耶在建立整套行政法理论体系时的破冰和首创精神，要结合当时的时代背景评价此书的划时代意义，毕竟，奥托·迈耶得出这些研究成果是在一个多世纪之前，在行政法起步不久的年代。奥托·迈耶的理论在他身后一百多年，仍然被这个学科大量的继承下来，甚至广泛地影响了包括日本、台湾地区、中国大陆在内的大陆法系国家，恰恰证明了他其理论上的成功成就。 二、本书各章节内容提要 《德国行政法》由导论和总论三编构成，计十八章。 导论 导论部分由“行政的概念”和“行政法与行政法学”两章组成。由行政到行政法再到