民国时期的定货契约习惯及违约纠纷的裁处论文.docVIP

　　民国时期的定货契约习惯及违约纠纷的裁处论文 内容摘要：本文通过对民国时期定货契约习惯及违约纠纷裁处的考察，揭示商事习惯在维系交易秩序中的作用。认为尽管其时国家制定了独立的商法，商事习惯仍在维系交易秩序中发挥至关重要的作用。商事习惯通过不同形式的社会力量约束商行为，而不同形式的社会力量则构成对交易行为的多层管理体系。这是保证民国时期商务正常开展，商业渠道畅通的重要因素之一。 关键词：民国时期 定货契约习惯 违约纠纷裁处 定货契约习惯是商人1 在商务实践中多次重复、最终被群体所认可的行为方式。它不是某个商人个体的有目的的、理性的创造，而是在商人群体种种无意识的尝试中逐渐形成。习惯一经形成，便显示了它的两面性：一方面，它令商人间的相互沟通更加便捷..，节省了交易费用，有利于商事活动的顺利开展；另一方面，它作为商人集体意志的体现，是调节商事关系的规则，从而约束每个商人个体的行为。近些年来，新制度经济学的兴起与传播，促使学界越来越关注非经济因素在经济发展中的作用，习俗或习惯对经济行为的影响也受到应有的重视。笔者最近接触了一些有关民国商事习惯的调查资料，有些感想，故不揣浅陋，撰成此文，以就教于方家。 一、民国时期的定货契约习惯 定货是常见的买卖行为，而买卖实际是一种契约关系，即：“称买卖者，谓当事人约定一方移转财产权与他方，他方支付价金之契约。当事人就标的物及其价金互相同意时，买卖契约即为成立。”2 与现货交易相比，定货交易有明显的预期交易特征，即承诺交易与完成交易之间有一个或长或短的时间过渡期。换言之，定货是对预期交易的承诺，承诺交易与完成交易之间存在的某些不确定性，增大了交易的风险。因此，控制风险并在交易双方之间分配承担风险责任，就成为保证定货交易顺利进行首要解决的问题。订立契约习惯正适应了这一需要。 我国买卖习惯一直有口头协议与书面契约两种方式。书面契约习惯至迟在汉代就已形成。据现存出土文献，西汉时人们已习惯用文字记载当事人的意思表示——书写契约，契约上除载明日期、当事人、标的物、价金等主要内容外，还有见证人的署名。3 这一习惯为后世所承继，见于预买与赊销等商业行为中。 民国时期，现货买卖（非不动产）一般多用口头协议；定货，若非相熟，可确认对方资信，则须订立书面契约。如上海糖业贸易习惯“除现货往来间用口头契约，凡抛盘期货，均用公所规定之成票方式。双方盖戳，互换各执。”4 上海棉花交易“凡系期货，必订合同，以资信守；如系现货，一方交银，一方交货，只凭栈单，不订合同。”5 “靛青买卖，对于素熟之客家，及有信用之客人，均凭口头说合，一言为定；否则亦有订立契约，作为凭证者”。6 定货契约称“定货成单”，也叫“成单”或“定单”；或依地方习惯称“卖条”、“交单”、“信单”等。民国时期，全国各地风情不同，契约习惯也存有差异。譬如：陕西省长安、凤翔等县的习惯：“甲欲买某种货物，与乙商议定数量若干、价值若干，书立契约，预交定钱，限期交货”。而在察哈尔陶林县，无论定购或现购成趸货物（如胡麻、菜籽等油类），只需由“卖主开具卖条一纸，其卖条上书某商号定买某物若干，右旁批每斗价银若干，并无期限之限制，更无定银之交付，契约即为完成。” “至给付时，卖出人又必开具取条一纸，给与买受人持执，而买受人收受货物，并不出具收条，其取条上书某商号取某货若干。买卖即为完成。” 山东掖县凡“订购各种货物，皆须立有订单，方能发生效力。届期背约，按照订单内交货时价值赔偿。” 湖北宜昌“预约买货，习惯先立定单为凭。”湖南临澧“商家买卖货物，必先议定价额，由经纪人约凭双方书立交单，载明某货若干，价目若干，加盖商号戳记，无论货与款交过与否，该买卖即视为成立。”福建平潭牙行“向船商买卖货物，一经议定，必立信单二纸，互相签字盖印，各执为据。单内登载某年月日、议买某货若干，价值若干。” 汉口是国内几大商埠之一，商贾辐辏，贸易兴隆，流行定单买卖与登帐买卖两种方式：“各商人向为定期买卖时，有书立单据者，称定（单）买卖；有仅由出卖人之一方，将所定商货之类及数量登载自己帐簿之上者，（称登帐买卖）。此种买卖，书立定单或仅登帐簿，一任双方之自由。” 但相比之下，登帐买卖最为普遍。“登帐”无一定之规，无可稽考。定单则有议定规章。汉口《纱业公会公议定货规条》规定：定货凭单以双方盖印为据；定货每件以定银五两为保证金；银期面议，以注明单内为凭；每件照例另加栈力银一钱；等等。 从以上各地契约习惯中不难发现：第一，各地立约习惯不同。在有的地区，交付定银是立约的附带条件，如陕西长安、凤翔，湖北汉口纱业；有的地区，有否交付定银与立约无涉，如察西陶林。据笔者所见资料，交付定银是定货交易中较常见的现象。定银在这里不是被当作价金的一部分，先期垫付，而是如汉口纱业公会公议订货规条所言，充作保证金。契约当事人预先支付一定数