2012年律师实务-破驳您清算法律实务讲义.doc

破产清算法律实务讲义 　一、企业破产法　　2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过的，自2007年6月1日起施行的《中华人民共和国企业破产法》。　　　　二、申请和受理　　（一）申请　　1.申请的主体　　破产申请，是指破产申请人依法向人民法院请求裁定债务人适用破产程序的行为。破产申请是启动破产程序的动因，是人民法院开始破产程序的要件。合法有效的破产申请，必须有合法有效的破产申请人。　　破产申请人包括三类：债务人、债权人、依法负有清算责任的人。　　（1）债务人　　债务人提出破产申请的条件：　　债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。　　债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依法进行重整。　　（2）债权人　　债权人提出破产申请的条件：　　债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。　　这里我们应当注意的是债权人提出破产申请的条件与债务人提出破产申请的条件是有区别的：　　第一，债权人提出破产申请的条件是：债务人不能清偿到期债务；而债务人提出破产申请的条件是：不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。　　第二，债权人可以根据情况向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请，不能向人民法院提出同债务人进行和解的申请；而债务人可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。　　（3）依法负有清算责任的人　　依法负有清算责任的人提出破产申请的条件：　　债务人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。　　这里的依法负有清算责任的人一般是指依法成立的清算组。按照《公司法》的规定，有限责任公司的清算组由股东组成。股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。　　2.申请的材料　　（1）破产申请书　　破产申请书应当载明下列事项：　　申请人、被申请人的基本情况。如申请人和被申请人的名称（姓名）、地址（住址）、法定代表人的姓名等。　　申请目的。即提出破产申请是请求人民法院裁定债务人重整，还是请求人民法院宣告债务人破产清算；如果是债务人申请，还包括提出和解申请。　　申请的事实和理由。债务人提出申请的，应当说明不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的原因和事实。债权人提出申请的，应当说明债务人不能清偿到期债务的事实和理由。　　人民法院认为应当载明的其他事项。一般包括证据材料的名录、类别、份数，申请人签名以及申请日期等。对于债务人提出破产申请，债务人还应当提供企业的担保情况、诉讼情况等。　　（2）证据　　如果申请人是债权人，其提交的证据应包括能够证明债权清偿期限已经届满，债权人已经提出过清偿要求，债务人明显缺乏清偿能力或者停止支付是连续状态的证据，如合同、借据等。　　如果申请人是债务人，债务人除提交前述材料外，还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。　　3.申请的撤回　　法院收到破产申请后，破产程序并未开始，法院受理破产申请后，破产程序才开始。《企业破产法》规定：法院受理破产申请前，申请人可以请求撤回申请。　　这里需要注意的是：依据民事诉讼法的规定，当事人可以撤诉；但是，破产案件中，一旦法院受理了破产申请，申请人则不得请求撤回申请。这是因为，法院受理破产申请，即是初步认定债务人已经具备了破产原因，无论是债务人提出的申请，还是债权人提出的申请，所涉及的利益关系已不限于申请人，已经超出了申请人的范围。在债务人有破产原因时，其他债权人的利益也依赖破产程序来保障，如果允许申请人在破产申请受理以后撤回申请，一是会损害债权人整体的利益；二是在法院受理破产申请的裁定作出以后，要发布公告，通知债权人等有关当事人，债权人对债权进行申报，人民法院要采取必要的财产保全措施等。如果这时允许申请人撤回申请，会造成损失。　　（二）受理　　1.受理时限　　债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起五日内通知债务人。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起七日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起十日内裁定是否受理。　　除前面情形外，人民法院应当自收到破产申请之日起十五日内裁定是否受理。　　有特殊情况需要延长前面规定的裁定受理期限的，经上一级人民法院批准，可以延长十五日。　　2.送达时限　　（1）裁定受理的送达时限　　人民法院受理破产申请的，应当自裁定作出之日起五