第3章 商事代理法的.pptVIP

第二章 商事代理法 主要内容 ◇代理概述 ◇代理的产生和终止 ◇本人与代理人的关系 ◇本人及代理人同第三人的关系 ◇承担特别责任的代理人 ◇我国的代理法 第一节 代理概述 一、代理概述 （一）代理的概念 1.概念 代理（Agency）是指代理人（Agent）按照本人（Principal）的授权（Authorization），代表本人同第三人发生法律行为，由此而产生的权利与义务直接对本人发生效力的法律行为。 代理涉及三方当事人： 本人（principal） 代理人(agent) 第三人 (the third party) （1）代理是一种法律行为； （2）代理是基于本人或者被代理人的授权行为而发生； （3）代理行为的法律后果最终归属于本人（被代理人）。 3.代理的适用范围 代理在经济生活中的适用范围很广 。 (1) 绝大多数民事法律行为都可以代理； (2) 诉讼行为和非讼事件可以代理； (3) 某些财政、行政义务的履行也可以代理。 不能代理的行为包括： (1) 具有人身性质的法律行为不能代理； (2)依照法律规定或者当事人双方约定, 应当由本人实施的其它法律行为, 也不能代理； (3) 违法行为不能代理。 1997年10月，某书画装裱店与著名书法家赵某签订了一份委托书法作品创作合同。双方约定，赵某在1998年2月以前交付装裱店20副对联作品，装裱店支付赵某5000元报酬。1997年12月，赵某因不慎跌倒致使右臂受伤，不能创作，于是他委托自己的儿子代为书写了全部对联，以此交付装裱店，装裱店支付了全部报酬。但是不久装裱店感到作品风格与赵某不同，遂请专家作鉴定，结果发现属他人作品。 [问题]赵某能否委托他的儿子代理其创作?该书画装裱店应该怎么办？ 法定代理人可以代理无行为能力者提起离婚诉讼吗？ 王某与拜某于1997年10月登记结婚，婚后夫妻感情较好。2002年6月，王某到外地出差，途中因交通事故被撞伤，经治疗生活仍不能自理，神智不清。2004年元旦以后，王某的母亲发现儿媳拜某经常早出晚归，不照顾王某也不管家务，遂以拜某有外遇，夫妻感情破裂为由，代理王某向人民法院提起离婚诉讼，要求与拜某离婚，拜某同意离婚。 《中华人民共和国婚姻法》 第二条：实行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。 第三条：禁止包办、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。 第三十二条：男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提起离婚诉讼。 《中华人民共和国民法通则》 第六十三条第三款：依照法律规定或者按照当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。 最高人民法院《关于贯彻〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》 第七十条：凡是依法或者依双方当事人约定必须由本人亲自实施的民事行为，本人未亲自实施的，应当认定行为无效。 《民事诉讼法》 第六十二条 离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。 （二）商事代理 1.概念 商事代理，主要是指发生在商事领域的、由商事代理人按照本人（商事被代理人）的授权，代表本人同第三人发生商事法律行为，由此而产生的权利与义务直接对本人发生效力的代理。 2.特征 商事性——以营利为目的。 （三）国际商事代理 1.概念 国际商事代理是指，代理人按照被代理人的授权或法律规定，代表被代理人从事同第三人签定国际商事合同或者从事其他有法律意义的国际商事行为，由此产生的权利和义务直接对被代理人发生效力的一种代理。 2.特征 （1）“国际性” （2）“商事性” （3）“代理性” 二、代理权的产生 （一）大陆法系 1.法定代理(statutory) A.根据法律规定 B.根据法院的选任 C.因私人的选任 2.意定代理/委任代理(voluntary) 一、代理权的产生 （二）英美法系 1.明示授权 2.默示授权 3.不容否认的代理 4.客观必须的代理权 5.追认的代理 1.明示授权(Express Authority) 以明示的方式授予代理人以代理权，使代理关系产生。 A.口头形式 B.书面形式 C.签字腊封方式：如转让不动产与不动产权益的授权书(power of Attorney) 2.默示授权（Implied Authority) 虽未明示授权，但以他的言辞或行为使另一个人有权以他的名义签订合同，他就要受该合同的约束。 张先生与妻子一同去由某房地产开发公司开发的一处小区看房。之后，张先生出差到外地。出差回来发现他妻子在他出差期间，以他的名义购买了上述小区一套商品房，价值人民币116万余元。其妻在与房地产公司订立的商品房买卖合同上签署了张先生的名字。同时，其妻还向开发商支付了2万元定金。张先生不同意购买此房，找到开发商主张合同不是