基于所有权分拆的企业剥离分类研究.docVIP

基于所有权分拆的企业剥离分类研究 [摘要]针对各种不同的企业剥离形式的分类问题，本文提出一种基于所有权分拆的企业剥离形式的分类方法。按照我国现行民法通则和物权法，所有权由占有权、使用权、处分权和收益权这四项基本权利构成。剥离发生时，被剥离资产的这四项基本权利可以被分拆开，并把这些分拆开的基本权利在剥离的各参与方之间进行分配。在理论上，这四种基本权利分拆开后重新产生的权利组合可导出16种基本企业剥离形态，且可归纳为两大类：完全剥离和不完全剥离。研究认为，企业剥离是被剥离资产所有权的分拆和重新配置，不同的分拆和配置导致不同的剥离形式。 [关键词]企业剥离；分类；所有权分拆；完全剥离；不完全剥离 [中图分类号]f273.4　[献标识码]a　[文章编号]1006－502a－(2012)02－0030－04 一、引言 现今大量的企业资产重组实践，产生了各种不同的企业剥离(divestiture)交易形式，如何建立一个统一的分类框架来对这些剥离形式进行有意义的分类，一直为学术界所关注，对理顺和理解纷繁的企业剥离形式以及对剥离实践提供相应指导都有重要的意义。 本文从所有权的分拆以及分配视角探讨了企业剥离的分类。按此观点，企业可以把被剥离部分的所有权分拆为两个或两个以上的部分，并按照剥离交易合同将这些分拆部分分配给剥离活动的各个参与方，因而，导致了各种不同的企业剥离形式。所有权的分拆和分配是分析企业剥离分类的基础。 二、所有权分拆 在产权经济学家看来，产权是一种权利，但其内容包括哪些权利，却各说不一。我国现行《民法通则》和《物权法》中规定，财产所有权由占有权、使用权、处分权和收益权这四项基本权利构成。这从法律上清楚地指出了所有权中所包含的基本权利内容。下面将以此为依据来对企业剥离进行分类分析。 可以用下面的表示形式来描述一个所有权的结构： o＝[p，u，d，i] o表示所有权，p表示占有权，u表示使用权，d表示处分权，i表示收益权。占有权是指对资产的拥有权，这项权利是要表明谁是资产的法定主人。占有并不等于拥有占有权，实际控制资产的人也不一定是资产的法定主人。因此，占有权反映“物主”是谁，谁对资产拥有“主权”。使用权是指使用资产的权利，包括对资产的经营和管理的权利，使用资产并不等于有资产使用权，比如，非法使用枪支。处分权是指资产消耗、转让、封存等的决定权，它表明所有者是否要继续拥有或使用资产的决定权。收益权是指资产经济收益的所属权。当资产的这四项一体的基本权利被拆散时，称为分拆。若一项基本权利被分为若干份，称为分割。例如，资产的收益权有时可以进一步分割为固定收益权ir和剩余收益权ir，iy是指合同事先规定的固定收入的所属权，in是指合同事先无法确定的收入所属权。这时，所有权的结构可表示为： o＝[p，u，d，(if，ir)] i=(if，ir)。在现代企业中，剩余收益权在合约中进行了再分割，一部分分给经营者，即经营者不仅获得固定收益权，而且还获得部分剩余收益权，与股东共同分享剩余收益。 在市场经济中，把同一商品的所有权分解开，归不同人所有，可能会有更高效率。为了节约成本和充分有效利用现有资产和提高效率，经济主体和个人的经营活动并不一定需要某资产的完整所有权，常常只需要拥有所有权中的部分基本权利就可以了。比如，在企业设备的租赁交易中，需要使用设备的企业在资本有限或设备使用时间较少等情况下，并没有必要购买设备的整个所有权，而仅需要设备的使用权和由此获得的部分收益权就可以了。在交易中，设备的所有权发生了分拆，收益权发生了分割，设备的所有者与承租者达成协议：所有者保留占有权、处分权和固定收益权(以得到租金)，承租者获得设备的使用权，并获得剩余收益权(以获得利润)。收益权的这种分割，既使设备所有者获得设备消耗所得收益，又有利于激励承租者有效利用设备的使用权获得更多利润。在资产剥离交易协议中，各参与方可以根据需要达成对所有权的某种分拆和分配的协议。因此，从所有权分拆的视角能够更深入地解释复杂的企业剥离形式。 三、剥离分类 对参与剥离交易的各方，被剥离资产的所有权有两种分配形式：一是股份分配，二是对分拆(包括分割基本权利)的所有权进行分配。本文主要讨论后一种情况。 从上面分析知道：企业剥离可以使所有权中的某些基本权利保留，使另一些分拆出去。在理论上，四项基本权利分拆的组合一共可能取16种(包括不分拆的情况)，在现实中，这16种组合有些存在，有些不存在，但这并不妨碍把这16种组合作为一种分析企业剥离的分类框架。因此，16种可取的组合就对应16种剥离形态，并把这16种剥离形态分为两大类：一类称为完全剥离，另一类称为不完全剥离。 (一)完全剥离 完全剥离是指公司把资产的所有权不分拆地全部剥离出去，自己不保留被剥离资产的任何一项基本权利。因此，在16种剥离形态中，只