何种之私宋代法律及司法对私有财产权的保护.PDFVIP

华东政法大学学报 2017 年第 3 期 何种之私：宋代法律及司法对私有财产权的保护 陈景良* 目　次 一、宋代私有权的历史事实与分类 二、宋代律典、敕令与经义对私有权的规制与支撑 三、宋代司法对私有权的保护 四、何种之私：西方法学理论的意义及其解释宋代私有权的限制 五、结语 摘　要　在土地私有制占支配地位的宋代，利益的多元化孕育并发展出了形形色色的私有权益， 私有财产权成为社会生活中的不争事实。宋代私有财产权中的“个人”不同于西方，是家庭之私与“伦 理个人之私”，还有“外商个人之私”。私有制上升为权利须经法律认可与司法保障。在没有民法典及 私法观念的历史条件下，宋代法律通过经义、敕令、律典、令典诸方式规制人们的民事生活，又通过司 法保障各种类型的私人财产权利。这种保护既适用于普通民众，也特别注意对弱势群体的司法救济。 其彰显的时代特色风格独具。 关键词　私有财产权　宋刑统　砧基簿 就学术史的回顾而言，学界以往对宋代私有财产权的研讨主要是以现代部门法之理论，对宋代的 财产权利做了物权、债权、财产继承权之划分。〔1 〕 近年来，深入而且又有新贡献的代表性成果是柳立 言、戴建国以及程民生三位先生的论著。柳先生的最主要贡献是：（1）率先指出了宋仁宗景祐四年（公 元 1037 年）正月乙未的诏书，是宋代“同居共财”制的首要变化，这个诏令以法律的形式承认了成人 男女“白手起家”所赚得的财产属于个人所有；（2）鲜明地提出了宋代法律呈现出了“中产之家”的特 *　陈景良，中南财经政法大学法律文化研究院教授、博士生导师。本文系汪世荣主持的 2015 年国家社科基金重大项目“法治 文化的传统资源及其创造性转化研究”（项目号 14ZDC023）的阶段性研究成果。 〔1 〕　参见张晋藩主编：《中国法制通史• 宋卷》，法律出版社 1998 年版；郭东旭：《宋代法制研究》，河北大学出版社 2000 年版； 陈志英：《宋代物权关系研究》，中国社会科学出版社 2006 年版。 139 　陈景良　何种之私：宋代法律及司法对私有财产权的保护 色，局部打破了“同居共财”的儒家传统。〔2 〕 戴建国则从宋代的田宅“典权”入手，指出影响明清两代 数百年的“一田两主”制，皆发端于两宋而独具时代特色。〔3 〕 程民生则指出：宋代法律对公私财产 〔4 〕 的保护具有同等法律地位。 这些研究，为我们认识宋代私有财产权的历史事实提供了一个新的 视野。 然而，由于以保护个人权益为主旨的现代权利观念是从西方传来，而非中国古典文化所固有，这 就为学界研究此一问题带来不少困难。首先遇到的问题是：儒家语境下私有财产权中的“个人”是何 种意义上的“个人”？其次，私有制若上升为权利，必须得经过法律这一中间环节。宋代没有民法典， 也没有私法观念，且刑法典是以惩治犯罪为重点，它该如何保护私有财产权呢？最后，即便宋代存在 立法与司法保护私有财产权的事实，但这个事实已成过往，非人们现在能直觉感知，这就需要论证。 论证能否成立，既要取决于文献材料又需要论证方法的有效性。笔者的基本理论预设是：一个社会， 若法律与司法能保障弱势群体中个体的正当私有利益，则私有财产权的普遍保障必成为共识与历史 事实。 以上这些问题必然困惑着我们，也给笔者试图探讨这些问题提供了理论探索的勇气与动力。 〔5 〕 本文试图回答如下问题： 1. 儒家语境下，宋代有无私有财产权？若