2011在职研究生刑法的学题库.docVIP

2010在职研究生刑法学题库 一、简答题? 1、试述刑法的机能。? 刑法的机能? ??1、规范机能。是指刑法规范本身在其结构与运作中所表现出的积极作用。包括：? ??犯罪评价机能，即犯罪评价机能，是指刑法所具有的评价判断行为是否构成犯罪及其社会意义的作用；? ??刑罚基准机能，是指刑法具有规定了刑罚适用的基本原理原则；? ??行为引导机能，是指刑法具有作用于公民的意志，促使公民实施合法行为，避免违法犯罪的意思决定的作用。?? ??2、保护机能。刑法的保护机能，又称法益保护机能，它具有惩罚犯罪，维护社会秩序，体现各种有价值的利益的积极作用。???具体表现为：????社会秩序的维护；???各种法益的保护。?? ??3、保障机能。刑法的保障机能，又称人权保障机能，是指刑法所具有的防止国家滥施刑罚权，?以及维护公民自由权利不受剥夺的积极作用。?? ??刑法的这一机能奠基于以民主政治为核心的法治国家的罪刑法定原则；其基本内容是，刑法禁止国家滥施刑罚权，?禁止国家任意剥夺公民自由。? 2、什么是行政刑法，研究行政刑法有什么意义？? 国家为了贯彻特定的社会政策，保护特定的社会利益，维护特定的行政秩序，而要对某些特定的行为加以控制而确定的犯罪，称为“行政犯”或“法定犯”。?规定“行政犯”的是行政刑法。???研究“行政刑法”的意义：? ??1、“行政犯”的内容会随着行政管理的需要而发生变化；???2、“行政犯”的犯罪构成与自然犯有区别；? ??3、“行政刑法”的范围如何确定，对于我国现有的法律体系将会产生重大影响。???4、国权主义刑法与民权主义刑法? ??以国家为出发点，而以国民为对象的刑法，称之为国权主义刑法。?? ??以保护国民的利益为出发点，而限制国家行为的刑法，称之为民权主义的刑法。? 3、试述罪刑法定原则的内容及其发展。? 1、罪刑法定原则? ??所谓罪刑法定原则，是指什么行为是犯罪和对这种行为处以何种刑罚，必须预先由法律明文加以规定的原则。? ??罪刑法定原则具有以下特点：? ??第一，犯罪与刑罚必须由成文的法律加以规定；???第二，必须在犯罪以前预先加以规定；???第三，没有法律规定就没有犯罪；???第四，没有法律规定也没有刑罚。? ??洛克：“以法律规定的刑罚处罚任何社会成员的犯罪。”?? ??贝卡里亚：“只有法律才能为犯罪规定刑罚。只有代表根据社会契约而联合起来的整个社会的立法者才拥有这一权威。”又说：“当一部法典业已厘定，就应逐一遵守，法官唯一的使命就是判定公民的行为是否符合成文法律。”?? ??费尔巴哈：“无法律则无刑罚”、“无犯罪则无刑罚”、“无法律规定的刑罚则无犯罪”。???传统的罪刑法定原则的内容，一般认为有以下四项：????第一，排斥习惯法；第二，刑法无溯及效力?；???第三，禁止类推解释?；???第四，否定绝对不定期刑。????罪刑法定原则的发展：???第一，明确性原则?；? ??第二，实体的适当原则，或称刑罚法规适当原则或者适当处罚原则?；???第三，判例不溯及的变更。???罪刑法定原则的应用? ??罪刑法定原则在中国刑事立法中的体现；???罪刑法定原则在中国刑事司法中的体现；? ??罪刑法定原则在中国的命运，很大程度上取决于法官的观念。? 4、什么是犯罪构成，犯罪构成有哪些要件？? （一）犯罪构成的理论????1、犯罪构成的概念?? ??我们现在所理解的犯罪构成，是指刑法规定的、为构成犯罪所必需的客观要件（罪体）与主观要件（罪责）的有机统一。????2、犯罪构成的性质?? ??（1）犯罪构成是法律规定还是理论命题?? ??犯罪构成是一个理论色彩十分浓厚的概念，在刑法条文中一般难寻其踪迹。?? ?????从大陆法系刑法理论中犯罪构成的起源看，构成要件是在罪刑法定主义的基础上建立的一个观念，具有无可辩驳的法定性。? ??（2）犯罪构成是法律标准还是构成事实?? ??现在刑法理论中的犯罪构成要件是指犯罪的规格，这是一种法律标准，与构成事实不同。??????（3）犯罪构成是纯客观性要素还是包括主观性要素?? ??在构成要件理论产生过程中，贝林格认为构成要件仅限于客观要素，即不涉及到行为的内心的、在外表上能够认识其存在的要素，是一种纯客观的构成要件论。?? ??我们现在所说的犯罪构成，已经不是与责任并列意义上的构成要件，而是指犯罪成立条件。因此，犯罪构成是客观性要素与主观性要素的统一，这就是所谓主观与客观相统一的原则。? ??（4）犯罪构成是纯记述性要素还是包括规范性要素?? ??记述性要素与规范性要素是有所不同的，前者包括在确定其存否时只需要认识判断而无需特别的价值判断的要素。?? ??规范性要素是指伴随着规范评价的构成要件。?? ??在某些情况下，离开规范评价就无从对行为性质加以判断，为此就需要通过规范性要素规定