派生诉讼保险中小股东救济新途径.pdfVIP

ia 刷品私公 11 经济与法1 1 200B. 02( 事) 派生诉讼保险:申小股东救济新途径 张庆明 摘 要 所有与t盘t4分冀尽管已近乎或为主流，但中周..~集中，大是东利用拉斜地位侵害中小..东的局面仍未改变. 为保护中小..东利益， .厅4公司法引进丁派生诉讼制度.而派生诉讼程序~Jl，成本，1iP又成为中小..t保护的新的障碍. 鉴于此，笔者希望通过引进派生诉讼保险对丰追问题予以解决. 关键词诉讼保险派生诉讼保险中.J、股东保护 中图分类号.0922 文献标识，A 文章编号: 1ω9..()S92(2∞8阳耐2()2 自 1933 年Ba1e 和 Mea陋的明代公司与私有财产)-书面世， 情节极其严.. 2∞2 年，由中国证览会和团lt经贸委组织的上市公 所有与控制分.n(sepa刚刚。foWl田Ship and ∞otrol)成为西方国家 司建立现代企业创度专项徨查结果褒明，大股东掏空上市公司已成 公司治理理论的主流. 经济全球化和美国文化的输出.·强经智者，弱 为当今绩突出的问题，在 12∞多家上市公司中共查处676 j在公司将 所有着呻理论席卷全球.但随着研究的深入以及移植团外法律剿度 在控股Jfl东占用资金的现象气为抑制大股东以资本多数决损害中 水土不服，各国提出了不同的理论-一强撞倒股东，弱中小股东气与 小股东利益，公司法设立了黑秧投票、褒决权限制、委托役票等-系列 此同时，防止大股东控制， 继妒中小股东的利益成为亚欧田家， 特别 的事前保护. 但因中小股东-般不参与经营， 其得知遭受损害时往往 已经是幕后，设立派生诉讼保险制度，可以消除中小股东的后顾之忧， 是中国公司治理理论的新肉等. 一、问题之撞出 使他们的合法权益得到维护. 面对强撞倒股东.弱中小股东的局面，股东派生诉讼作为一种 其次，诉讼成本社会化，减轻公司的诉讼戚本.新《公司汹第- 有微救济途径备受中小股东青睐，但因诉讼前 置程序、诉讼费用担保 百五十二条仅对派生诉讼作了原则性规定， 对派生诉讼费用的讨论只 喝导J1it本高昂.对于中等经济水平的中小股东来讲，只能画饼充饥. 处于理论阶段. 主流观点为g 在诉讼费用的..m上，若原告胜诉，诉讼 为解决中小股东诉讼可m不可及的尴尬局面，各团出台不同措 费用(包括案件受理费、律师代理费及用于诉讼中的其他费用，如交通 施，如 1993 年日本修改商法，跑时，对代表诉讼收费规定作了修改，不 费等〉 除受理费依法由败诉方承担外，其余费用原告有权请求公司予 再榄代表诉讼案件为财产请求权案件而钱为非财产请求权的案件.这 以补偿:着原告股东败诉，应区Ji?告起诉主观上是警意还是~..如 样，依日本《关于民事诉讼费用等的法律， 的规定，代褒诉讼的标的领 系善意，则诉讼费用应由公司承担g 如系恶意，即在起诉肘，原告就知 均为9S 万日元，手续费一律为 82∞日元气在德国，根据《股份法》第 道我应当知道其诉讼行为会给公司I董事、经理等各人的正当权益造 148 条第6 款的规定，如果法院没有批准诉讼许可程序， 如J~由申请股 成损害的，应由原告自行承担诉讼费用~.可觅，中小股东提魁派生诉 来自己承担该项程序的费用，如果诉讼被法院全部或者部分驳回，原 讼以后，公司组终承担诉讼费用的儿..相当大. 通过设立派生诉讼保 售股东对公司享有费用偿还请求权.可见，通常情况下股东德要承担 险制度，可以有续地被经公司的负组，不会因为保护中小股东而损害 的只是诉讼许可申请被驳回而产生的费用，而在诉讼许可lfIi黯被批准 债权人，还可以在各个企业之伺，形成风险共担的局面，以便大企业和 以后.则完全由公司簸终承担败诉所产生的一切费用， 除非股东是基 中小企业协调发展. 子故意或者有重大过失的虚假陈述而获得诉讼许可~.日本模式和德 再次，合理的协调股东利益和债权人的利益，防止顾此失彼. 国模武-定程度上减