合同法第二讲 - 10.25.pptVIP

* * 甲为一著名相声表演艺术家，乙为一家演出公司。甲、乙之间签订了一份演出合同，约定甲在乙主办的一场演出中出演一个节目，由乙预先支付给甲演出劳务费五万元。后来，在合同约定支付劳务费的期限到来之前，甲因一场车祸而受伤住院。乙通过向医生询问甲的伤情得知，在演出日之前，甲的身体有康复的可能，但也不排除甲的伤情会恶化，以至于不能参加原定的演出。基于上述情况，乙向甲发出通知，主张暂不予支付合同中所约定的五万元劳务费。 * * 合同的保全 合同保全就是为了防止债务人的财产不当减少而允许债权人对债务人的不当行为行使撤销权或者对第三人行使代位权以保障债权得以实现的一种法律制度。 债权人的代位权是为了保持债务人的责任财产而设立的，适用于债务人的财产应增加且能增加而因债务人的故意未增加的情形； 债权人的撤销权是为了恢复债务人的责任财产而设立的，适用于债务人的财产不应减少而因债务人和第三人的行为发生减少的情形。 * * 代位权 （一）代位权的概念 第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”代位权，是指当债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权对债权人造成损害时，债权人享有的以自己的名义代位行使债务人对第三人的债权的权利。 * * （二）提起代位权诉讼的条件 1.债权人对债务人的债权合法 2.债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害 即债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。 次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。 3.债务人的债权已到期 4.债务人的债权不是专属于债务人自身的债权 专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。 5、代位权的行使应通过人民法院。 6、代位权的行使范围以债权人的债权为限。 7、行使代位权的必要费用由债务人负担。在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。 * * 撤销权 撤销权：指债权人对于债务人所为的危害债权人利益的行为，请求人民法院予以撤销的权利。撤销权与代位权一样同属保全债权的权利指债权人为维护本身的合法权益可以请求法院撤销债务人处分财产的行为。 * * 行使撤销权的条件 撤销权的行使也需要具备一定的条件。合同法第74条规定：“因债务人放弃到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。 债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。 撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”可见，行使撤销权应具备以下条件： * * ①债务人实施了处分财产的行为。具体说包括三种行为：放弃到期债权；（中国政法大学王洪亮说，合同法第74条规定的非常差，为什么规定“到期债权”？放弃未到期债权有效还是无效？可不可以？）无偿转让财产；以明显不合理的低价转让财产。（如子公司故意放弃对母公司的债权，无偿向母公司转让财产或者以不合理的低价转让财产，然后申请破产）撤销权的目的在于恢复债务人的财产，而不在于增加债务人的财产，所以债务人拒绝受领某种利益的，债权人不得提出撤销。这里利益不包括债权，而是指其他利益，如应继承的财产，别人赠与的财产。（但也有人认为拒绝受领某种利益也不行，债权人也可以请求撤销） * * ②债务人处分财产的行为已经发生了法律效力。如果债务人的行为并未成立或生效，债权人就不必行使撤销权。 ③债务人处分财产的行为损害了债权人的利益。也就是说这种处分行为减少了债务人的责任财产，会使债权人的债权难以实现或者根本不能实现。如果债务人处分财产的行为并不损害债权人利益，那么债权人就不能主张抵销。 * * ④债务人或者第三人主观上有恶意。前两种处分行为属于无偿处分行为，只要债务人有恶意，债权人就可以行使撤销权，不需要第三人主观上有恶意。第三种处分行为是有偿的处分行为，需要债务人与第三人主观上都有恶意才可以撤销。 * * ⑤撤销权的行使范围以债权人的债权为限。撤销权是法律对债权的扩张，这种扩张以债权人的利益得到保护为限度。超过债权数额就构成对债务人及第三人利益的不当干涉。 ⑥撤销权的行使应通过人民法院以诉讼方式进行。最高院解释第23条规定：撤销权诉讼由被告住所地