常见合同风险分析及防范200908.pptVIP

格式合同的法律问题 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解 释（二） 第六条　提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任 的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字 体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人 民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。 提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任 格式合同的法律问题 第九条　提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一 款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制 其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应 当支持。 第十条　提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一 款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院 应当认定该格式条款无效。 格式合同的法律问题 中华人民共和国合同法 第三十九条【格式合同条款定义及使用人义务】采用格式条款订 立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之 间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制 其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未 与对方协商的条款。 第四十条【格式合同条款的无效】格式条款具有本法第五十二条 和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、 加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 格式合同的法律问题 第五十二条【合同无效的法定情形】有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十三条【合同免责条款的无效】合同中的下列免责条款无效： （一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 格式合同的法律问题 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解 释（二） 第十四条　合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”， 是指效力性强制性规定。 第三部分 买卖合同双方主要风险及相关合同条款 1.买卖合同中卖方常见风险及其防范 A. 收取货款的方式 争取较高比例的预付款； 在国际贸易中采取信用证付款的方式； 约定“根据卖方开具的发票金额，在发票开具之后的固定期限内付款；若开具发票后的约定期限内无书面异议的，视为对发票金额的确认。” 1.买卖合同中卖方常见风险及其防范 B. 担保方式的约定 约定定金条款； 不动产、机器设备等财产的抵押担保； 股权等权利质押担保； 第三方保证人担保。 1.买卖合同中卖方常见风险及其防范 C. 迟延付款的违约责任 约定迟延付款违约金； 约定迟延达一定天数时卖方可以解除订单或合同 1.买卖合同中卖方常见风险及其防范 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题 的解释（二） 第二十七条　当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院 依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民 法院应予支持。 第二十八条　当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定， 请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实 际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失 的，人民法院不予支持。 1.买卖合同中卖方常见风险及其防范 第二十九条　当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的， 人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人 的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用 原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认 定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 2.买卖合同中买方常见风险及其防范 1）迟延交货风险 约定迟延交货违约金； 约定迟延达一定天数时买方可以解除订单或合同 2.买卖合同中买方常见风险及其防范 2）货物瑕疵风险 A. 货物质量瑕疵风险 严格约定货物的质量标准（具体到相关的数据、指标、参数、配方等）； 将相关的图纸和标准等作为合同附件； 样品经双方确认后封样保存； 对技术标准的变更须经双方书面确认； 交货前抽检、对生产车间的检查、交货后的检查； 质量担保条款； 约定违约金条款。 2.买卖合同中买方常见风险及其防范 2）货物瑕疵风险 B. 货物权利瑕疵风险 条款样本： 卖方拥有与产品有关的知识产权或被权利人许可向买方销售产品。卖方承诺产品不会侵害任何第三方的权利。 卖方应补偿买方并使买方免受第三方就买方使用、销售产品而在专利、著作权或其他知识产权方面向买方提起的索赔的损害