对公司的投资款应如何认定.docVIP

对公司的投资款应如何认定？ [案情介绍] 2002年元月25日、26日两天，原告朱某分别向被告某公司交付两笔款项，每笔为50000元人民币，被告收款后向原告出具了收据。收据均载明所收款系投资款。同年7月2日，原告以借款为由提起诉讼，请求被告予以偿还。法院审理中查明，被告某公司系一家由自然人出资成立的有限公司，注册资本为500000元，营业期限自2001年4月26日至2003年2月15日。从2002年3月被告公司提交的工商年检报告看，该公司成立以来，既无股东变更登记又无资本金变更登记，在公司章程“股东名称和姓名”条款中也无原告姓名。被告提交的一份2002年元月20日的股东会议记录，其中虽然有一项涉及“同意朱某某同志加入股份资金10万元，每股股金4.2万元”的内容，但该会议记录无原告签名及意思表示。 [案情分析] 　　本案的焦点问题在于原告的“投资款”如何定性，到底是股东出资，还是借款。这两种不同的定性直接导致了一、二审法院处理方式和结果的不同。 　　专业律师认为，虽然“投资”一词在法律上经常与股东出资行为联系在一起，但投资不一定就是股份。股东出资即股份是指一定主体向公司投入货币、实物或无形资产等财产，使这些财产转化成公司资本，投资者作为公司股东，按投入公司的资本额享受资产受益、重大决策和选择管理者等权利，同时以其出资额为限对公司承担责任。 　　具体到实际民商事活动中，人们对“投资”概念的理解比较宽泛，因此，同样称之为“投资”的行为，引起的法律后果却可能不同，其既可产生债权效力，亦可产生股权效力。前者是指，某一主体向某公司提供一笔资金，目的是通过此投资收取固定回报，该投资者并不因向公司投资而参与公司经营，当一定期限届满或一定条件达到时，投资者有权将投入的资金收回。在这种情况下，投资款相当于公司向投资者的借款，投资者由此成为公司的债权人。这种投资，对于投资者来说，风险较小，无论被投资公司是否赢利，投资者均收取固定利息，并有权收回投入的资金。 　　但这种投资方式并不与公司的经营状况挂钩，当公司经营状况良好、赢利较多时，投资人的收益并不相应增多。而产生股权效力的“投资”，虽与股东出资的概念相同，即都是某一主体向某公司提供一笔资金(注：产生股权效力的“投资”的标的物还可以是实物和无形资产)，但其法律后果与产生债权的“投资”截然不同。 　　产生股权的“投资”，其法律后果是投资者向公司投入的资金要转化为公司的股本，投资者成为公司的股东，并有权行使股东权利、参与公司的经营决策。这种投资，投资资金的所有权已发生了转移，其不再属于投资者，而是属于公司，投资者不能收回投资。在此，投资者所要达到的目的，就是通过对公司行使股东决策权，使公司赢利，进而分配公司的利润。与借款性质的“投资”相比，作为股东出资的“投资”，其收益受公司经营状况影响较大，公司经营好，赢利多，投资者分配就多，否则投资者可能损失掉全部投资资金。 　　当投资关系发生纠纷并诉诸法院时，当事人出于维护自身利益，经常会故意混淆“投资”的性质：当公司赢利时，投资者希望将“投资”理解成股东出资，以便多获利;而当公司经营状况不佳或亏损时，投资者当然希望给公司提供的是借款，从而避免股东应承受的风险。这种对“投资”性质的投机性解释，增大了法院审理的难度。专业律师认为，在类似投资纠纷案件的审理中，某一主体对某公司的“投资”属于股东出资，还是借款性质，应主要从以下几方面考虑。 　　1、是否履行法定登记程序 　　投资者对公司出资，直接引起该公司注册资本的增加。按照相关公司法律规定，增加注册资本是公司的大事，应当履行较为严格的表决程序(公司内部)及登记程序(对外公示)。例如，《公司法》规定，有限责任公司的增资应由董事会制定增加注册资本的方案，然后提交股东会决议，并须经代表2/3以上表决权的股东通过。 　　《公司登记管理条例》规定，公司增加注册资本的，应当自增资款缴足之日起30日内申请变更登记，并同时提交具有法定资格的验资机构出具的验资证明。如果被投资公司履行了上述法定程序，“投资”的性质当然就一目了然了。但是，专业律师希望提出的是，将是否履行相关法定程序作为判断“投资”性质的唯一依据，不免会有失偏颇。毕竟在现实生活中，投资行为并不都操作规范，常常是口头协商的多，签署文件的少;事实行为的多，履行登记程序的少。 　　例如，当投资人与公司原有股东达成“投资”合意时，公司内部可能并未召开过董事会或股东会，但如果代表2/3以上表决权的股东已在“投资”合同上签字，则基本可以表明公司股东对接受投资人入股事宜表决通过。况且，履行法定登记手续并非是投资者成为公司股东的生效要件。《公司登记管理条例》规定，增加注册资本未按规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期办理;逾期未办理的，处1万元以上10万元以下的罚款。由此